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CassazionesentenzaSezione 1

Cassazione n. 18257/2024

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a pronunciato la seguente ORDINANZA sul ricorso iscritto al n.27238/2021 R.G. proposto da : [OSCURATO:PERSONA], in persona del Sindaco , elettivamente domiciliato in [OSCURATO:PERSONA] N 16, presso lo studio dell’avvocato [OSCURATO:PERSONA] ([OSCURATO:CODICE_FISCALE]) che lo rappresenta e difende unitamente all'avvocato DELL'[OSCURATO:PERSONA] ([OSCURATO:CODICE_FISCALE]) -ricorrente- contro [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], 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Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 30/05/2024 dal Consigliere [OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA] Il processo riguarda più giudizi riuniti, aventi ad oggetto opposizioni avverso cartelle esattoriali notificate da Equitalia -oggi Agenzia delle entrate riscossione- per il recupero delle somme dovute al Comune di Lucera dai privati assegnatari dei lotti ricadenti nel piano di edilizia economica e popolare.

L'ente territoriale aveva attivato il recupero degli esborsi sostenuti per l'acquisizione dei suoli destinati alla realizzazione di edilizia popolare e per sostenere il costo delle opere di urbanizzazione primarie e secondarie.

Gli assegnatari si erano opposti eccependo, tra l'altro, la prescrizione, il difetto di legittimazione passiva e la indeterminatezza del credito.

Il Tribunale, adito in riassunzione dopo la pronuncia del Consiglio di Stato n. 6411/2021 che ha confermato la decisone di primo grado sul difetto di giurisdizione del giudice amministrativo, ha accolto parzialmente l'opposizione, rideterminando i crediti dovuti al Comune, ritenendo il credito certo nell’an e determinabile nel quantum,ma che il metodo di calcolo adoperato dall'amministrazione fosse non corretto.

Il Comune ha interposto gravame, che la Corte d'appello di Bari ha respinto, accogliendo invece l'appello incidentale e dichiarando che nulla è dovuto al Comune di Lucera dagli assegnatari, sul rilievo che per quanto le clausole relative alla debenza delle somme a titolo di conguaglio da parte degli originari concessionari in favore del Comune siano state richiamate e sottoscritte dagli odierni assegnatari negli atti di cessione dei lotti, la clausola “salvo conguaglio” contenuta in queste convenzioni è vaga, priva di un contenuto intelligibile e non idonea ad obbligare seriamente la parte a cui si rivolge, in quanto la pubblica amministrazione avrebbe dovuto provvedere alla determinazione ex ante dei criteri sulla base dei quali operare il recupero, tali da poter essere conosciuti e accettati dalla controparte all'atto della stipula della concessione.

Sulla base di queste considerazioni la Corte di merito ha escluso la validità della clausola in esame,in quanto graverebbe la parte di un'obbligazione pecuniaria indeterminata ed indeterminabile e senza limiti di tempo.

Avverso la predetta sentenza ha proposto ricorso per cassazione il Comune affidandosi a cinque motivi.

Hanno svolto difese con controricorso Agostinelli ed altri, è rimasta intimata Agenzia delle entrate riscossione.

Il Procuratore generale ha concluso per l’accoglimento del quarto motivo del ricorso, respinti gli altri.

Le parti hanno depositato memorie. [OSCURATO:PERSONA] 1.- Con il primo motivo del ricorso si lamenta ai sensi dell’art. 360 n. 4 c.p.c. la nullità della sentenza deducendo che la Corte d'appello non poteva decidere sulla validità di una clausola contenuta all’interno di una convenzione stipulata ai sensi dell'art. 35 della legge n. 865 del 1971 in quanto rientra nella giurisdizione del giudice amministrativo ogni profilo relativo all'esistenza, alla validità e all’efficacia del rapporto concessorio. 2.- Con il secondo motivo del ricorso si lamenta la nullità della sentenza ai sensi dell’art 360 n. 4 c.p.c. relativamente al passaggio in giudicato della sentenza del Consiglio di Stato n. 6411 del 2012.

Il ricorrente osserva che il Consiglio di Stato ha dichiarato il proprio difetto di giurisdizione sul presupposto della certezza dell'an del credito azionato dal Comune e la sua determinabilità nel quantum spettante al giudice ordinario.

Di conseguenza il giudice, prendendo di atto di quanto sopra, avrebbe dovuto procedere solo in ordine alla quantificazione del conguaglio. 3.- I motivi possono esaminarsi congiuntamente e sono inammissibili.

La questione della giurisdizione è già stata oggetto di discussione e decisione davanti al giudice amministrativo che l’ha declinata, e la causa è stata riassunta davanti al giudice ordinario, davanti al quale il Comune di Lucera si è costituito difendendosi nel merito.

La questione non può quindi essere riproposta in questa sede, peraltro con una censura che non ha pertinenza all’effettivo thema decidendum e comunque manifestamente infondata.

Si applica alla fattispecie un principio ormai consolidato nella giurisprudenza di questa Corte, in tema, secondo il quale rientra nella giurisdizione del giudice ordinario la domanda avente ad oggetto il pagamento del corrispettivo della concessione del diritto di superficie, ai sensi dell'art. 10, della legge 18 aprile 1962, n. 167, come sostituito dall'art. 35, della legge 22 ottobre 1971, n. 865, su aree comprese nei piani per l'edilizia economica e popolare e, in particolare, la quantificazione di tale corrispettivo, nonché l'individuazione del soggetto debitore, allorché non siano in contestazione questioni relative al rapporto di concessione e in ordine alla determinazione del predetto corrispettivo non sussista alcun potere discrezionale della P.A. (Cass. civ. sez. un.10/08/2011, n. 17142; sez. un. n. 20419 del 11/10/2016; sez. un.n. 16083 del 9/6/2021).

A questi stessi principi si è ispirato il Consiglio di Stato, che ne ha fatto applicazione nel giudizio promosso dalle stesse parti (v.

Cons. di Stato n. 6411/2012) ritenendola una controversia attinente a pretese derivanti direttamente dai distinti e comuni contratti di compravendita ex art. 1470 c.c. ed ha richiamato, oltre che la giurisprudenza delle sezioni unite sopra citata, anche la propria giurisprudenza secondo la quale rientra nella giurisdizione del giudice ordinario la domanda avente ad oggetto la determinazione e il pagamento del corrispettivo della concessione del diritto di superficie in relazione ad aree comprese nei piani per l'edilizia economica e popolare e, in particolare, la quantificazione di tale corrispettivo che si assuma inferiore a quello determinato dal Comune, atteso che in siffatte ipotesi non vengono in contestazione questioni relative al rapporto di concessione e che, fra l'altro, in ordine alla quantificazione del predetto corrispettivo non sussiste alcun potere discrezionale della P.A (Cons.

Stato Sez.

VI, 20/07/2010, n. 4660). 3.1.- La ritenuta assenza di potere discrezionale si fonda sul disposto del comma 12 dell’art. 35 della legge 865/1971, il quale dispone che “i corrispettivi della concessione in superficie, di cui all'ottavo comma, lettera a), ed i prezzi delle aree cedute in proprietà devono, nel loro insieme, assicurare la copertura delle spese sostenute dal comune o dal consorzio per l'acquisizione delle aree comprese in ciascun piano approvato a norma della legge 18 aprile 1962, n. 167” e da qui discende l’inserimento negli atti di cessione della clausola “salvo conguaglio”.

Nella specie la Corte d'appello non si è pronunciata su aspetti genetici del rapporto, quanto sulla sua fase esecutiva con indagine diretta alla determinazione dei diritti e degli obblighi dell'amministrazione e del concessionario (Cass. s.u. 20687/2020, 32728/2018), ritenendo che nonostante l’art. 35 della legge 865/1971 imponga il principio del perfetto pareggio economico,ciò non esoneri l’amministrazione dalla “determinazione ex ante dei criteri sulla base dei quali operare il recupero delle spese ulteriori sopportate, tali da poter essere conosciuti e accettati dalla controparte all'atto della stipula della concessione.” In assenza di questi -asseritamente necessari- criteri ha ritenuto che nulla fosse dovuto, vale a dire di non poter determinare il quantum.

Sicché la generica censura di difetto di giurisdizione per essersi la Corte espressa sulla “esistenza validità ed efficacia del rapporto concessorio” resta priva di attinenza alle ragioni decisore esposte nella sentenza impugnata, poiché la Corte si è pronunciata, in sostanza, sulla prevedibilità e determinatezza dei criteri del recupero delle spese ritenendo a tal fine non sufficiente la regola posta dall’art 35 cit. 3.2.-Lo stesso può dirsi per la eccezione di giudicato di cui al motivo secondo.

Il Consiglio di Stato, nella controversia promossa dalle parti, si è espresso, come sopra si è detto, richiamando i principi consolidati in tema di giurisdizione e richiamando il principio che in ordine alla quantificazione del predetto corrispettivo non sussiste alcun potere discrezionale della p.a.

Come bene osserva il Procuratore generale la circostanza che il giudice ammnistrativo abbia deciso sulla giurisdizione, declinandola, non tocca in alcun modo la questione in ordine alla debenza del conguaglio, riservata al giudice ordinario.

Non può quindi formarsi alcun giudicato sul quantum del conguaglio, anche considerando che una volta che il giudice abbia dichiarato l’assenza della propria potestas judicandi, ogni eventuale statuizione abbia reso sul merito è da considerarsi tamquam non esset(Cass. Sez. un., 2155/2021,). 4.- Con il terzo motivo, subordinato ai primi due, si deduce la nullità della sentenza avendo la Corte d'appello di Bari violato il principio del contraddittorio per avere deciso su una questione rilevata d'ufficio (la nullità della clausola salvo conguaglio) senza averla prima sottoposta al contraddittorio. 4.1.-Il motivo è infondato.

L’oggetto della causa è la contestazione della pretesa creditoria comunale consistente nel recupero delle somme dovute a conguaglio per le spese sostenute per l'acquisizione delle aree (ex art. 35 l. 865/1971) in base alle clausole contrattuali contemplate nelle convenzioni stipulate con gli assegnatari e richiamate nei successivi atti di cessione degli alloggi.

La decisione della Corte non introduce nuovi temi di decisione poiché considera la (presunta) invalidità della clausola quale conseguenza della (erroneamente ritenuta, come appresso si dirà) non idoneità della normativa vigente a consentire in termini sufficientemente precisi il calcolo del quantum dovuto, questione che certamente apparteneva al dibattito processuale e in ogni caso è questione di diritto, come rileva anche il Procuratore generale, e in quanto tale sottratta all’obbligo del previo contraddittorio di cui all’art. 101 c.p.c. (Cass. 822/2024; 11724/2021). 5.-Con il quarto motivo del ricorso si lamenta ex art 360 n. 3 c.p.c. la violazione del principio dispositivo e ai sensi degli artt. 99 e 112 c.p.c. in quanto la parte non ha mai contestato la validità della clausola salvo conguaglio: a parte ciò, ha errato la Corte di merito a ritenere il conguaglio non determinabile poiché il relativo procedimento di calcolo è disciplinato dalla legge e dalle convenzioni stipulate ai sensi dell'art. 35 della legge n. 865/1971. 5.1.-Il motivo è fondato.

Come rileva il Procuratore generale, con condivisibili riflessioni, il criterio di determinazione dell’oggetto della clausola esiste ed è quello del costo sopportato dal Comune per l’acquisizione delle aree soggette al PEEP così come esige l’art. 35, della legge 865/1971.

La norma, come sopra si è detto, impone il criterio del pareggio economico,(in tema v.

Cass. 14782/2020) disponendo che “La convenzione deve prevedere: a) il corrispettivo della concessione e le modalità del relativo versamento, determinati dalla delibera di cui al settimo comma con l'applicazione dei criteri previsti dal dodicesimo comma” e a sua volta il dodicesimo comma prevede che “i corrispettivi della concessione in superficie, di cui all'ottavo comma, lettera a), ed i prezzi delle aree cedute in proprietà devono, nel loro insieme, assicurare la copertura delle spese sostenute dal comune o dal consorzio per l'acquisizione delle aree comprese in ciascun piano approvato a norma della legge 18 aprile 1962, n. 167; i corrispettivi della concessione in superficie riferiti al metro cubo edificabile non possono essere superiori al 60 per cento dei prezzi di cessione riferiti allo stesso volume ed il loro versamento può essere dilazionato in un massimo di 15 annualità, di importo costante o crescente, ad un tasso annuo non superiore alla media mensile dei rendimenti lordi dei titoli pubblici soggetti a tassazione (Rendistato) accertata dalla Banca d'Italia per il secondo mese precedente a quello di stipulazione della convenzione di cui al settimo comma.

Il corrispettivo delle opere di urbanizzazione, sia per le aree concesse in superficie che per quelle cedute in proprietà, è determinato in misura pari al costo di realizzazione in proporzione al volume edificabile entro il limite di quanto dovuto ai sensi della legge 28 gennaio 1977, n. 10, e successive modificazioni” La norma quindi non lascia spazio ad alcuna discrezionalità e non si vede quali altri –ed in ipotesi diversi- criteri potrebbe stabilire il Comune se non contravvenendo ad espressa disposizione di legge.

E’ poi evinte che il quantum che si può pretendere dal singolo può variare in base al calcolo matematico, posti i dati di base (i costi ed i criteri di ripartizione) e che sulla esatta applicazione dei suddetti criteri si può ricorrere al giudice, ma non può negarsi che la clausola “salvo conguaglio” in quanto legata ad una norma di legge che stabilisce criteri di quantificazione e modalità di riscossione, debba considerarsi a contenuto sufficientemente determinato.

In ciò l’errore della Corte d’appello che, pur consapevole che l’art 35 cit. prescriva “l'obbligo per la PA di assicurare la copertura delle spese sostenute per l'acquisizione delle aree comprese in ciascun piano approvato”,presume contraddittoriamente che debbano essere predeterminati altri (e non meglio specificati) criteri sulla base dei quali operare il recupero delle spese, dal momento che sulla base della norma di legge non vi è altro da fare che quantificare in concreto i costi sostenuti dall'amministrazione.

Oltretutto deve tenersi conto che il “salvo conguaglio” in questo caso si riferisce , in concreto, al fatto che all’epoca della convenzione il Comune non aveva ancora terminato la procedura di acquisizione delle aree. 6.-Con il quinto motivo del ricorso la parte lamenta ai sensi dell’art 360 n. 4 c.p.c. il vizio di omessa pronuncia in quanto la sentenza impugnata,pur dando atto che il Comune aveva proposto eccezione di tardività delle azioni in opposizione, non ha pronunciato sul punto.

Il motivo è fondato, in quanto effettivamente la Corte d’appello non si è pronunciata sulla questione della tardività o meno della opposizione, tuttavia sul punto la decisione che deve essere rimessa alla stessa Corte di merito che ne valuterà l

Anonimizzato ex art. 52 D.Lgs. 196/2003
a pronunciato la seguente ORDINANZA sul ricorso iscritto al n.27238/2021 R.G. proposto da : [OSCURATO:PERSONA], in persona del Sindaco , elettivamente domiciliato in [OSCURATO:PERSONA] N 16, presso lo studio dell’avvocato [OSCURATO:PERSONA] ([OSCURATO:CODICE_FISCALE]) che lo rappresenta e difende unitamente all'avvocato DELL'[OSCURATO:PERSONA] ([OSCURATO:CODICE_FISCALE]) -ricorrente- contro [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], 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Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 30/05/2024 dal Consigliere [OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA] Il processo riguarda più giudizi riuniti, aventi ad oggetto opposizioni avverso cartelle esattoriali notificate da Equitalia -oggi Agenzia delle entrate riscossione- per il recupero delle somme dovute al Comune di Lucera dai privati assegnatari dei lotti ricadenti nel piano di edilizia economica e popolare. L'ente territoriale aveva attivato il recupero degli esborsi sostenuti per l'acquisizione dei suoli destinati alla realizzazione di edilizia popolare e per sostenere il costo delle opere di urbanizzazione primarie e secondarie. Gli assegnatari si erano opposti eccependo, tra l'altro, la prescrizione, il difetto di legittimazione passiva e la indeterminatezza del credito. Il Tribunale, adito in riassunzione dopo la pronuncia del Consiglio di Stato n. 6411/2021 che ha confermato la decisone di primo grado sul difetto di giurisdizione del giudice amministrativo, ha accolto parzialmente l'opposizione, rideterminando i crediti dovuti al Comune, ritenendo il credito certo nell’an e determinabile nel quantum,ma che il metodo di calcolo adoperato dall'amministrazione fosse non corretto. Il Comune ha interposto gravame, che la Corte d'appello di Bari ha respinto, accogliendo invece l'appello incidentale e dichiarando che nulla è dovuto al Comune di Lucera dagli assegnatari, sul rilievo che per quanto le clausole relative alla debenza delle somme a titolo di conguaglio da parte degli originari concessionari in favore del Comune siano state richiamate e sottoscritte dagli odierni assegnatari negli atti di cessione dei lotti, la clausola “salvo conguaglio” contenuta in queste convenzioni è vaga, priva di un contenuto intelligibile e non idonea ad obbligare seriamente la parte a cui si rivolge, in quanto la pubblica amministrazione avrebbe dovuto provvedere alla determinazione ex ante dei criteri sulla base dei quali operare il recupero, tali da poter essere conosciuti e accettati dalla controparte all'atto della stipula della concessione. Sulla base di queste considerazioni la Corte di merito ha escluso la validità della clausola in esame,in quanto graverebbe la parte di un'obbligazione pecuniaria indeterminata ed indeterminabile e senza limiti di tempo. Avverso la predetta sentenza ha proposto ricorso per cassazione il Comune affidandosi a cinque motivi. Hanno svolto difese con controricorso Agostinelli ed altri, è rimasta intimata Agenzia delle entrate riscossione. Il Procuratore generale ha concluso per l’accoglimento del quarto motivo del ricorso, respinti gli altri. Le parti hanno depositato memorie. [OSCURATO:PERSONA] 1.- Con il primo motivo del ricorso si lamenta ai sensi dell’art. 360 n. 4 c.p.c. la nullità della sentenza deducendo che la Corte d'appello non poteva decidere sulla validità di una clausola contenuta all’interno di una convenzione stipulata ai sensi dell'art. 35 della legge n. 865 del 1971 in quanto rientra nella giurisdizione del giudice amministrativo ogni profilo relativo all'esistenza, alla validità e all’efficacia del rapporto concessorio. 2.- Con il secondo motivo del ricorso si lamenta la nullità della sentenza ai sensi dell’art 360 n. 4 c.p.c. relativamente al passaggio in giudicato della sentenza del Consiglio di Stato n. 6411 del 2012. Il ricorrente osserva che il Consiglio di Stato ha dichiarato il proprio difetto di giurisdizione sul presupposto della certezza dell'an del credito azionato dal Comune e la sua determinabilità nel quantum spettante al giudice ordinario. Di conseguenza il giudice, prendendo di atto di quanto sopra, avrebbe dovuto procedere solo in ordine alla quantificazione del conguaglio. 3.- I motivi possono esaminarsi congiuntamente e sono inammissibili. La questione della giurisdizione è già stata oggetto di discussione e decisione davanti al giudice amministrativo che l’ha declinata, e la causa è stata riassunta davanti al giudice ordinario, davanti al quale il Comune di Lucera si è costituito difendendosi nel merito. La questione non può quindi essere riproposta in questa sede, peraltro con una censura che non ha pertinenza all’effettivo thema decidendum e comunque manifestamente infondata. Si applica alla fattispecie un principio ormai consolidato nella giurisprudenza di questa Corte, in tema, secondo il quale rientra nella giurisdizione del giudice ordinario la domanda avente ad oggetto il pagamento del corrispettivo della concessione del diritto di superficie, ai sensi dell'art. 10, della legge 18 aprile 1962, n. 167, come sostituito dall'art. 35, della legge 22 ottobre 1971, n. 865, su aree comprese nei piani per l'edilizia economica e popolare e, in particolare, la quantificazione di tale corrispettivo, nonché l'individuazione del soggetto debitore, allorché non siano in contestazione questioni relative al rapporto di concessione e in ordine alla determinazione del predetto corrispettivo non sussista alcun potere discrezionale della P.A. (Cass. civ. sez. un.10/08/2011, n. 17142; sez. un. n. 20419 del 11/10/2016; sez. un.n. 16083 del 9/6/2021). A questi stessi principi si è ispirato il Consiglio di Stato, che ne ha fatto applicazione nel giudizio promosso dalle stesse parti (v. Cons. di Stato n. 6411/2012) ritenendola una controversia attinente a pretese derivanti direttamente dai distinti e comuni contratti di compravendita ex art. 1470 c.c. ed ha richiamato, oltre che la giurisprudenza delle sezioni unite sopra citata, anche la propria giurisprudenza secondo la quale rientra nella giurisdizione del giudice ordinario la domanda avente ad oggetto la determinazione e il pagamento del corrispettivo della concessione del diritto di superficie in relazione ad aree comprese nei piani per l'edilizia economica e popolare e, in particolare, la quantificazione di tale corrispettivo che si assuma inferiore a quello determinato dal Comune, atteso che in siffatte ipotesi non vengono in contestazione questioni relative al rapporto di concessione e che, fra l'altro, in ordine alla quantificazione del predetto corrispettivo non sussiste alcun potere discrezionale della P.A (Cons. Stato Sez. VI, 20/07/2010, n. 4660). 3.1.- La ritenuta assenza di potere discrezionale si fonda sul disposto del comma 12 dell’art. 35 della legge 865/1971, il quale dispone che “i corrispettivi della concessione in superficie, di cui all'ottavo comma, lettera a), ed i prezzi delle aree cedute in proprietà devono, nel loro insieme, assicurare la copertura delle spese sostenute dal comune o dal consorzio per l'acquisizione delle aree comprese in ciascun piano approvato a norma della legge 18 aprile 1962, n. 167” e da qui discende l’inserimento negli atti di cessione della clausola “salvo conguaglio”. Nella specie la Corte d'appello non si è pronunciata su aspetti genetici del rapporto, quanto sulla sua fase esecutiva con indagine diretta alla determinazione dei diritti e degli obblighi dell'amministrazione e del concessionario (Cass. s.u. 20687/2020, 32728/2018), ritenendo che nonostante l’art. 35 della legge 865/1971 imponga il principio del perfetto pareggio economico,ciò non esoneri l’amministrazione dalla “determinazione ex ante dei criteri sulla base dei quali operare il recupero delle spese ulteriori sopportate, tali da poter essere conosciuti e accettati dalla controparte all'atto della stipula della concessione.” In assenza di questi -asseritamente necessari- criteri ha ritenuto che nulla fosse dovuto, vale a dire di non poter determinare il quantum. Sicché la generica censura di difetto di giurisdizione per essersi la Corte espressa sulla “esistenza validità ed efficacia del rapporto concessorio” resta priva di attinenza alle ragioni decisore esposte nella sentenza impugnata, poiché la Corte si è pronunciata, in sostanza, sulla prevedibilità e determinatezza dei criteri del recupero delle spese ritenendo a tal fine non sufficiente la regola posta dall’art 35 cit. 3.2.-Lo stesso può dirsi per la eccezione di giudicato di cui al motivo secondo. Il Consiglio di Stato, nella controversia promossa dalle parti, si è espresso, come sopra si è detto, richiamando i principi consolidati in tema di giurisdizione e richiamando il principio che in ordine alla quantificazione del predetto corrispettivo non sussiste alcun potere discrezionale della p.a. Come bene osserva il Procuratore generale la circostanza che il giudice ammnistrativo abbia deciso sulla giurisdizione, declinandola, non tocca in alcun modo la questione in ordine alla debenza del conguaglio, riservata al giudice ordinario. Non può quindi formarsi alcun giudicato sul quantum del conguaglio, anche considerando che una volta che il giudice abbia dichiarato l’assenza della propria potestas judicandi, ogni eventuale statuizione abbia reso sul merito è da considerarsi tamquam non esset(Cass. Sez. un., 2155/2021,). 4.- Con il terzo motivo, subordinato ai primi due, si deduce la nullità della sentenza avendo la Corte d'appello di Bari violato il principio del contraddittorio per avere deciso su una questione rilevata d'ufficio (la nullità della clausola salvo conguaglio) senza averla prima sottoposta al contraddittorio. 4.1.-Il motivo è infondato. L’oggetto della causa è la contestazione della pretesa creditoria comunale consistente nel recupero delle somme dovute a conguaglio per le spese sostenute per l'acquisizione delle aree (ex art. 35 l. 865/1971) in base alle clausole contrattuali contemplate nelle convenzioni stipulate con gli assegnatari e richiamate nei successivi atti di cessione degli alloggi. La decisione della Corte non introduce nuovi temi di decisione poiché considera la (presunta) invalidità della clausola quale conseguenza della (erroneamente ritenuta, come appresso si dirà) non idoneità della normativa vigente a consentire in termini sufficientemente precisi il calcolo del quantum dovuto, questione che certamente apparteneva al dibattito processuale e in ogni caso è questione di diritto, come rileva anche il Procuratore generale, e in quanto tale sottratta all’obbligo del previo contraddittorio di cui all’art. 101 c.p.c. (Cass. 822/2024; 11724/2021). 5.-Con il quarto motivo del ricorso si lamenta ex art 360 n. 3 c.p.c. la violazione del principio dispositivo e ai sensi degli artt. 99 e 112 c.p.c. in quanto la parte non ha mai contestato la validità della clausola salvo conguaglio: a parte ciò, ha errato la Corte di merito a ritenere il conguaglio non determinabile poiché il relativo procedimento di calcolo è disciplinato dalla legge e dalle convenzioni stipulate ai sensi dell'art. 35 della legge n. 865/1971. 5.1.-Il motivo è fondato. Come rileva il Procuratore generale, con condivisibili riflessioni, il criterio di determinazione dell’oggetto della clausola esiste ed è quello del costo sopportato dal Comune per l’acquisizione delle aree soggette al PEEP così come esige l’art. 35, della legge 865/1971. La norma, come sopra si è detto, impone il criterio del pareggio economico,(in tema v. Cass. 14782/2020) disponendo che “La convenzione deve prevedere: a) il corrispettivo della concessione e le modalità del relativo versamento, determinati dalla delibera di cui al settimo comma con l'applicazione dei criteri previsti dal dodicesimo comma” e a sua volta il dodicesimo comma prevede che “i corrispettivi della concessione in superficie, di cui all'ottavo comma, lettera a), ed i prezzi delle aree cedute in proprietà devono, nel loro insieme, assicurare la copertura delle spese sostenute dal comune o dal consorzio per l'acquisizione delle aree comprese in ciascun piano approvato a norma della legge 18 aprile 1962, n. 167; i corrispettivi della concessione in superficie riferiti al metro cubo edificabile non possono essere superiori al 60 per cento dei prezzi di cessione riferiti allo stesso volume ed il loro versamento può essere dilazionato in un massimo di 15 annualità, di importo costante o crescente, ad un tasso annuo non superiore alla media mensile dei rendimenti lordi dei titoli pubblici soggetti a tassazione (Rendistato) accertata dalla Banca d'Italia per il secondo mese precedente a quello di stipulazione della convenzione di cui al settimo comma. Il corrispettivo delle opere di urbanizzazione, sia per le aree concesse in superficie che per quelle cedute in proprietà, è determinato in misura pari al costo di realizzazione in proporzione al volume edificabile entro il limite di quanto dovuto ai sensi della legge 28 gennaio 1977, n. 10, e successive modificazioni” La norma quindi non lascia spazio ad alcuna discrezionalità e non si vede quali altri –ed in ipotesi diversi- criteri potrebbe stabilire il Comune se non contravvenendo ad espressa disposizione di legge. E’ poi evinte che il quantum che si può pretendere dal singolo può variare in base al calcolo matematico, posti i dati di base (i costi ed i criteri di ripartizione) e che sulla esatta applicazione dei suddetti criteri si può ricorrere al giudice, ma non può negarsi che la clausola “salvo conguaglio” in quanto legata ad una norma di legge che stabilisce criteri di quantificazione e modalità di riscossione, debba considerarsi a contenuto sufficientemente determinato. In ciò l’errore della Corte d’appello che, pur consapevole che l’art 35 cit. prescriva “l'obbligo per la PA di assicurare la copertura delle spese sostenute per l'acquisizione delle aree comprese in ciascun piano approvato”,presume contraddittoriamente che debbano essere predeterminati altri (e non meglio specificati) criteri sulla base dei quali operare il recupero delle spese, dal momento che sulla base della norma di legge non vi è altro da fare che quantificare in concreto i costi sostenuti dall'amministrazione. Oltretutto deve tenersi conto che il “salvo conguaglio” in questo caso si riferisce , in concreto, al fatto che all’epoca della convenzione il Comune non aveva ancora terminato la procedura di acquisizione delle aree. 6.-Con il quinto motivo del ricorso la parte lamenta ai sensi dell’art 360 n. 4 c.p.c. il vizio di omessa pronuncia in quanto la sentenza impugnata,pur dando atto che il Comune aveva proposto eccezione di tardività delle azioni in opposizione, non ha pronunciato sul punto. Il motivo è fondato, in quanto effettivamente la Corte d’appello non si è pronunciata sulla questione della tardività o meno della opposizione, tuttavia sul punto la decisione che deve essere rimessa alla stessa Corte di merito che ne valuterà l
Sentenza Cassazione n. 18257/2024 — Fons Iuris — Fons Iuris