Cassazione n. 09234/2024

ha pronunciato la seguente ORDINANZA sul ricorso iscritto al n.32160/2021 R.G. proposto da : [OSCURATO:PERSONA] s.r.l., con sede in [OSCURATO:SOCIETA], in persona del legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliata in Messina, via Lenzi n. 5, presso lo studio dell’[OSCURATO:PERSONA], che la rappresenta e difende giusta procura speciale in calce al ricorso -ricorrente - contro [OSCURATO:PERSONA] di [OSCURATO:PERSONA] s.p.a. in liquidazione, elettivamente domiciliato in [OSCURATO:PERSONA] di [OSCURATO:PERSONA],via S. Andrea n. 22, presso lo studio dell’[OSCURATO:PERSONA], che lo rappresenta e difendegiusta procura speciale in calce al controricorso -controricorrente - avverso il decreto del Tribunale di [OSCURATO:PERSONA] di [OSCURATO:PERSONA] n. 733/2021depositato i l 28/10/2021 ; udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 24/1/2024dal [OSCURATO:PERSONA]. Rilevato che: 1. Il giudice delegato al fallimento di [OSCURATO:PERSONA] s.p.a. in liquidazione non ammetteva al passivo della procedura il credito preteso da [OSCURATO:PERSONA] s.r.l., in prededuzione, quale indennizzo per la detenzione senza titolo da parte del curatore (dal 5.10.2012 , data di dichiarazione del fallimento, sino all’ottobre 2020 ) d i un complesso immobiliare sito nel Comune di Pace del Mela, che la creditrice aveva concesso in locazione ad [OSCURATO:PERSONA] in boniscon contratto del 23 agosto 2004, ancorapendente alla data di apertura della procedura, ma dichiarato nullo - su eccezione avanzata d a l curatoreper ottenere il rigetto delle domand e di sfratto per morosità e di risoluzione notificategli dalla locatrice nel 2016 - con lodo arbitrale del 16 ottobre 2019. 2.L’opposizione ex art. 98 l. fall. proposta da [OSCURATO:PERSONA] s.r.l. contro il decreto di esecutività dello stato passivo veniva respinta dal Tribunale di [OSCURATO:PERSONA] di [OSCURATO:PERSONA]. Il giudice del meritoriteneva fondata l’ “ exceptio doli per abuso del diritto” a suo avviso sollevata dalla curatela,la quale, premesso che il contratto di locazione era stato dichiarato nullo perché conclusofra società correlate , “ in violazione di norme imperative di ordine pubblico”, aveva dedotto che il riconoscimento dell’indennità avrebbe costituito un ingiustificato ristoro economico in favore di una parte complice della violazione. Affermava, in particolare, che la natura della causa di nullità del rapporto di locazione emergente dalla motivazione del lodo arbitrale era“idonea ad integrare gli estremi del fatto impeditivo del diritto al pagamento di un indennizzo per occupazione sine titulo in quanto espressione del divieto di abuso del diritto”. Reputava, di conseguenza, che l’indennizzo per quella che appariva come una detenzione non più assistita da titolo giustificativo si ponesse in termini di vantaggio ulteriore rispetto alla riconsegna del cespite, sproporzionato e ingiustificato nei confronti della controparte. 3. [OSCURATO:PERSONA] s.r.l. ha proposto ricorso per la cassazione di tale decreto, pubblicato in data 28 ottobre 2021, prospettando sei motivi di doglianza, ai quali ha resistito con controricorso il fallimento di [OSCURATO:PERSONA] s.p.a. in liquidazione. Entrambe le parti hanno depositato memoria ai sensi dell’art. 380- bis.1 cod. proc. civ.. Considerato che: 4. Il terzo motivo di ricorso – da cui occorre prendere le mosse in applicazione del principio della ragione più liquida - denuncia, ai sensi dell’art. 360, comma 1, n. 3, cod. proc. civ., la violazione e falsa applicazione degli artt. 1175, 1337, 1336, 1375 e 833 cod. civ., 2 Cost. e 54 Carta di Nizza e la falsa applicazione alla fattispecie in esame del principio dell’abuso del diritto e dell’exceptio doli: la scelta tra le modalità di esercizio possibili del diritto, tutte astrattamente perseguibili in quanto formalmente riconosciute dalla legge, può ritenersi censurabile – spiega parte ricorrente - quando vi sia una sproporzione ingiustificata tra il beneficio del titolare e il sacrificio cui è costretta la controparte; nel caso di specie il tribunale ha erroneamente applicato l'exceptio doli a una domanda di indennizzo per occupazione sine titulo di capannoni industriali, rispetto alla quale non era possibile configurare alcun abuso del diritto, dato che la curatela dapprima non si era determinata allo scioglimento del contratto di locazione, poi aveva provocato la declaratoria di nullità del contratto da parte del collegio arbitrale e ora pretendeva di non pagare alcun indennizzo per l’immobile che aveva a lungo detenuto. 5. Il motivo è fondato. 5.1 Il provvedimento impugnato ricorda che la domanda di insinuazione presentata da [OSCURATO:PERSONA] s.r.l. riguardava l’indennizzo dovuto dal [OSCURATO:PERSONA] per l’occupazione sine titulo di un complesso immobiliare. Questa domanda è stata rigettata in accoglimento della exceptio doli generalis sollevata dal fallimento, dato che la natura della causa di nullità del contratto di locazione in origine stipulato integrava – a parere del giudice di merito – un fatto impeditivo del diritto al pagamento di un indennizzo, esprimendo un abuso del diritto. Una simile ratio decidendiè stata espressamente contestata con la doglianza in esame, la quale assume che nel caso di specie il comportamento della proprietaria del compendio immobiliare fosse necessitato e, di conseguenza, nega che l’odierna ricorrente abbia esercitato un propriodiritto in modo da provocare una sproporzione ingiustificata fra il beneficio richiesto e il sacrificio della controparte. 5.2 La giurisprudenza di questa Corte ha avuto occasione di spiegare che la exceptio doli generalis seu praesentis indica il dolo attuale, commesso al momento in cui viene intentata l'azione nel processo, e costituisce un rimedio di carattere generale, utilizzabile anche al di fuori delle ipotesi espressamente codificate, il quale è diretto a precludere l'esercizio fraudolento o sleale dei diritti di volta in volta attribuiti dall'ordinamento, paralizzando l'efficacia dell'atto che ne costituisce la fonte ogiustificando il rigetto della domanda giudiziale fondata sul medesimo, ogni qualvolta l'attore abbia sottaciuto situazioni sopravvenute al contratto ed aventi forza modificativa o estintiva del diritto, ovvero abbia avanzato richieste di pagamento prima facieabusive o fraudolente, o ancora abbia contravvenuto al divieto di venire contra factum proprium(Cass. 5273/2007). Viene quindi in rilievo, per la configurabilità dell’eccezione, un’iniziativa processuale che implichi l'esercizio fraudolento o sleale dei diritti attribuiti dall'ordinamento. Questo dolo - a quanto pare di capire dal contenuto (alquanto vago ed astratto) del provvedimento impugnato - sarebbe costituito nel caso di speciedal fatto che la creditrice istante, dopo aver avuto un ruolo determinante nella causazione della nullità, intendeva, tramite l’istanza di insinuazione al passivo, trarre slealmente vantaggio dal factum propriumposto in essere in violazione di norme imperative. 5.3 Ma la condotta processuale tenuta dal creditore istante, per come ricostruita dallo stesso giudice di merito, non poteva considerarsi riconducibile alle caratteristiche proprie dell’istituto che questi ha inteso applicare. Lostesso tribunale riconosce che l’iniziativa assunta da [OSCURATO:PERSONA] s.r.l. era volta a ottenere quanto dovuto dal fallimento per la detenzione senza titolo del complesso immobiliare di sua proprietà dopo la dichiarazione di insolvenza. Questo accertamento non si concilia con l’assunto secondo cui la creditrice intendeva trarre vantaggio da una condotta negoziale posta in essere in violazione di norme imperative (cioè, dalla stipula di un contratto di locazione fra parti correlate), posto che nella specie il rapporto di locazione doveva considerarsi già caducato alla data del fallimento, a seguito della dichiarazione di nullità dell’originario contratto; con la conseguenza che la protrazione della detenzione del bene da parte delcuratore risulta va carente di titolo giuridico e, quindi, fonte di responsabilità extracontrattuale, quand’anche il verificarsi di siffatta situazione non fosse imputabile a dolo o a colpa dell’organo della procedura ma dovesse considerarsi dipendente da necessità contingenti o da prevalenti interessi della massa(cfr. Cass.17801/2019, Cass. 4190/1998). Se quello era l’oggetto dell’insinuazione, allora non si poteva che constatare come l’odierna ricorrente avesse inteso reclamare un proprio credito conseguente a un contegno tenuto proprio dalla curatela (la quale non aveva mai inteso restituire il bene , neppure una volta sentita dichiarare, su sua iniziativa, la nullità del contratto di locazione). In altri e più chiari termini, l’exceptio doli avrebbe potuto essere sollevatase fossero stati richiesti i canoni di locazione e fosse stata fatta valere una fonte negoziale dell’obbligazione, ma non poteva certo essere formulata rispetto alla richiesta di un’indennità di occupazione sine titulo; d’altra parte, la nullità del contratto di locazione non liberava il curatore dall’obbligazione risarcitoria conseguente all’ingiustificata detenzione, non essendo quindi possibile escludere per questa via che alla detenzione dell’immobile per un protratto lasso di tempo facesse seguito un adeguato ristoro. In conclusione, l’iniziativa processuale costituita dalla domanda di insinuazione al passivo, essendo correlata non al contratto di locazione, ma alla detenzione sine titulo dell’immobile, e dunque, esclusivamente, a un fatto generatore di una responsabilità extracontrattualeascrivibile alla stessa procedura concorsuale , non poteva essere paralizzata dalla exceptio doli generalis seu praesentis sollevata dalla medesima, in mancanza dei presupposti di tale istituto. 6. Rimangono assorbiti gli ulteriori motivi di ricorso. 7. Il provvedimento impugnato deve essere cassato, con rinvio al Tribunale di [OSCURATO:PERSONA] di [OSCURATO:PERSONA], il quale, nel procedere a nuovo esame della causa, si atterrà ai principi sopra illustratie avrà cura anche di provvedere sulle spese del giudizio di legittimità. P.Q.M. La Corte accoglie il terzo motivo di ricorso, dichiara assorbiti gli altri, cassa il decreto impugnato e rinvi