Cassazione n. 28627/2021

ato la seguente ORDINANZA INTERLOCUTORIA sul ricorso 28638-2017 proposto da: [OSCURATO:PERSONA]' [OSCURATO:PERSONA], elettivamente domiciliato in ROMA, [OSCURATO:PERSONA] n.8, presso lo studio degli Avvocati [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA]', che lo rappresentano e difendono; - ricorrente- contro [OSCURATO:PERSONA] in persona 2021 del Direttore Generale legale rappresentante pro 2505 tempore, elettivamente domiciliata in ROMA, [OSCURATO:PERSONA] n.28, presso lo studio dell'Avvocato [OSCURATO:PERSONA] ([OSCURATO:PERSONA]), rappresentata e difesa dall'avvocato [OSCURATO:PERSONA]; - controricorrente - nonché contro [OSCURATO:PERSONA], in persona del Presidente pro tempore, elettivamente domiciliata in ROMA, [OSCURATO:PERSONA] 12, presso lo studio dell'Avvocato [OSCURATO:PERSONA]', rappresentata e difesa dall'Avvocato [OSCURATO:PERSONA]; - controricorrente - nonché contro [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA] nella qualità di eredi di [OSCURATO:PERSONA]; - intimati - avverso la sentenza n. 2004/2016 della CORTE D'APPELLO di CATANZARO, depositata il 28/01/2017 R.G.N. 649/2012; udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 14/07/2021 dal Consigliere [OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA]; udito il P.M. in persona del [OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA] che 1-a concluso per il rigetto del ricorso; udito l'Avvocato [OSCURATO:PERSONA]; udito l'Avvocato [OSCURATO:PERSONA]; udito l'Avvocato [OSCURATO:PERSONA]' per delega Avvocato [OSCURATO:PERSONA]. PROC. nr. 28638/2017 [OSCURATO:PERSONA] 1.La Corte d'Appello di Catanzaro, pronunciando sull'appello proposto dalla [OSCURATO:PERSONA] di CROTONE (in prosieguo: ASP) e dalla REGIONE [OSCURATO:PERSONA] nei confronti di [OSCURATO:PERSONA]'— già direttore amministrativo di ASP— e degli eredi di [OSCURATO:PERSONA]— già direttore generale di ASP— accoglieva parzialmente gli appelli. 2.Per l'effetto: — dichiarava legittima la decadenza del direttore generale e la conseguente risoluzione di diritto del rapporto del direttore amministrativo; — confermava la statuizione di primo grado nella parte in cui aveva dichiarato illegittima la preventiva sospensione degli appellati dai medesimi incarichi; —condannava ASP e la REGIONE [OSCURATO:PERSONA] a risarcire— rispettivamente a [OSCURATO:PERSONA]' ed agli eredi di [OSCURATO:PERSONA]— il danno patrimoniale derivato dalla sospensione illegittima, rigettando, invece, la domanda di risarcimento del danno non patrimoniale proposta dal BUTTA'. 3.La Corte territoriale esponeva che: - il direttore generale di ASP, [OSCURATO:PERSONA] era stato sospeso dell'incarico (delibera di [OSCURATO:PERSONA] in data 8 agosto 2005 nr. 721) per disavanzo di gestione; il direttore amministrativo BUTTA' era stato sospeso (delibera del [OSCURATO:PERSONA] del 19 agosto 2005) a seguito della sospensione del direttore generale; - era seguita la dichiarazione di decadenza del direttore generale (delibera di [OSCURATO:PERSONA] del 24 ottobre 2005 nr. 931) e la risoluzione di diritto dell'incarico di direttore amministrativo. 4.La Corte territoriale riteneva legittima la dichiarazione di decadenza del direttore generale, in quanto il TALARICO ed il BUTTA' non avevano contestato alcuna delle circostanze indicate nella relativa delibera di giunta (nr. 931/2005). Dalla legittimità della decadenza del direttore generale discendeva la risoluzione di diritto dell'incarico di direttore amministrativo, ai sensi dell'articolo 15, comma cinque, L.R. nr. 12/2005. 5. Il rilievo di mancata attivazione del contraddittorio, formulato dal BUTTA', non era pertinente, in quanto la decadenza del direttore generale per PROC. nr. 28638/2017 RG mancato raggiungimento dell'equilibrio economico, prevista nel secondo periodo dell'articolo 14, comma cinque, L.R. nr. 11/2004, operava in maniera automatica. 6.La sospensione degli incarichi era invece illegittima, in quanto non prevista da alcuna norma, di legge o di contratto. 7. Dalla sospensione era derivato un danno patrimoniale, pari alle retribuzioni non percepite durante il periodo di sospensione (detratte, per il BUTTA', le retribuzioni ricevute da ASP nello stesso periodo in qualità di dirigente medico direttore di struttura complessa). Per il BUTTA' andava respinta la richiesta di risarcimento del danno biologico, morale ed all'immagine. 8.Ha proposto ricorso per la cassazione della sentenza [OSCURATO:PERSONA]', articolato in sette motivi di censura; hanno resistito con controricorso la REGIONE [OSCURATO:PERSONA] e la ASP. Gli eredi di [OSCURATO:PERSONA] sono rimasti intimati. 9. Il ricorrente ha dedotto: -con il primo motivo — ai sensi dell'articolo 360 nr. 3 e nr. 5 cod. proc. civ.— erronea e falsa applicazione del combinato disposto dell'articolo 14, comma cinque, L.R. [OSCURATO:PERSONA] nr. 11/2004, dell'articolo 1, comma quattrodici, L.R. nr. 12/2005, dell'articolo 1, comma centosettantre, L. 30 dicembre 2004 numero 311, così come attuato dall'intesa Stato- regioni del 23 marzo 2005. Si censura la dichiarazione di decadenza del direttore generale; con articolate argomentazioni si sostiene, alla luce della normativa nazionale e della Intesa Stato- regioni, che la decadenza del direttore generale potrebbe essere dichiarata solo se l' equilibrio economico finanziario non viene raggiunto nel termine previsto dall'[OSCURATO:PERSONA], articolo 6, ipotesi nella specie non ricorrente; - con il secondo mezzo — ai sensi dell'articolo 360 numero 3 e numero 5 cod. proc. civ.— violazione e falsa applicazione dell'articolo 24 della Costituzione e dell'articolo 14, comma cinque, della L.R. nr. 11/2004, per avere il giudice dell'appello ritenuto che la decadenza del direttore generale possa essere dichiarata in difetto di contraddittorio con l'interessato; 2 C9- PROC. nr. 28638/2017 RG - con la terza critica — ai sensi dell'articolo 360 nr. 3 e nr.5 cod. proc. civ.— erronea e falsa applicazione del combinato disposto dell'articolo 1, commi 12, 13 e 14 della L.R. nr. 12/2005, dell'articolo 1, comma centosettantatre, della L. 30 dicembre 2004 numero 311, così come attuato dall'[OSCURATO:PERSONA] del 23 marzo 2005 nonché omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti. Sull'assunto che la decadenza del direttore generale presuppone lo svolgimento dei controlli della Regione e l'esistenza di una certificazione del direttore generale di non-coerenza agli obiettivi, si censura l'omesso esame del mancato svolgimento dei controlli regionali e della certificazione di coerenza del direttore generale per il primo semestre 2005. Si deduce, altresì, l'omesso esame della mancata approvazione in sede regionale del bilancio consuntivo per l'anno 2004 e si aggiunge che al TALARICO, nominato direttore generale nell'aprile 2004, non potevano essere imputati disavanzi risalenti al primo trimestre 2004; - con il quarto motivo — ai sensi dell'articolo 360 numero 3 cod.proc. civ.— violazione e falsa applicazione dell'articolo 115, comma uno, cod. proc. civ., impugnando la sentenza per aver affermato che i fatti posti a base della decadenza del direttore generale non erano stati contestati; - con il quinto motivo, proposto in via gradata, la illegittimità costituzionale dell'articolo 15, comma cinque, L.R. numero 11/2004— nella parte in cui prevede la risoluzione di diritto degli incarichi di direttore sanitario e di direttore amministrativo in ogni ipotesi di cessazione del direttore generale— per contrasto con l'articolo 97 della Costituzione. - con il sesto mezzo— ai sensi dell'articolo 360 numero 3 cod.proc.civ.— violazione e falsa applicazione degli articoli 101, 416, 421, 436, 437 cod.proc.civ., degli articoli 74 e 87 disp. att. cod. proc. civ., dell'articolo 44 del DL nr. 90/2014 e dell'articolo 24 della Costituzione, contestando la detrazione dell'aliunde perceptum nella liquidazione del danno patrimoniale. - con la settima censura — ai sensi dell'articolo 360 numero 5 cod.proc.civ.— omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti, in relazione al rigetto della domanda di PROC. nr. 28638/2017 RG risarcimento del danno non patrimoniale derivato dalla sospensione illegittima. [OSCURATO:PERSONA] 1.Ritiene il Collegio che la questione di legittimità costituzionale dell'articolo 15, comma cinque, L.R.[OSCURATO:PERSONA] 19 marzo 2004 numero 11, sollevata con il quinto motivo di ricorso, sia ammissibile, rilevante e non manifestamente infondata, in rapporto agli articoli 97 e 98 della Costituzione. [OSCURATO:PERSONA] 2.Come esposto nello storico di lite, la risoluzione dell'incarico e del rapporto di lavoro intercorrente tra ASP ed il direttore amministrativo [OSCURATO:PERSONA]', odierno ricorrente, è avvenuta in via automatica, in forza della disposizione di legge regionale della cui conformità a Costituzione si dubita, a seguito della dichiarazione di decadenza di [OSCURATO:PERSONA] dalla carica di direttore generale di ASP. 3.11 direttore generale di [OSCURATO:PERSONA] aveva impugnato la propria dichiarazione di decadenza davanti al Tribunale di Crotone (RG nr. 2416/2007); il direttore amministrativo BUTTA' aveva proposto autonomo ricorso (RG nr. 473/2008) deducendo, a sua volta, la illegittimità di tale decadenza e, comunque, della cessazione del suo incarico, per ottenere il risarcimento del danno. I due giudizi, riuniti nel primo grado, hanno dato luogo all'odierno procedimento. 4.Gli eredi del TALARICO non hanno impugnato la sentenza d'appello, che ha ritenuto legittima la dichiarazione di decadenza del de cuius, sicchè tale statuizione è divenuta definitiva. 5.L'odierno ricorrente non ha legittimazione autonoma a proporre impugnazione avverso la dichiarazione di decadenza del direttore generale, sicchè sono inammissibili i motivi di ricorso dal primo al quarto, tutti relativi alla statuizione di legittimità della decadenza del TALARICO. 6.La legittimazione esclusiva del direttore generale di ASP ad impugnare la dichiarazione della sua decadenza discende dal rilievo che la misura riguarda esclusivamente il direttore generale mentre rispetto al direttore sanitario ed al direttore amministrativo non v'è decadenza— né PROC. nr. 28638/2017 RG rilevano le ragioni della decadenza del direttore generale— ma opera il diverso effetto della cessazione dell'incarico e della risoluzione automatica del rapporto di lavoro per il venir meno dalla carica del direttore generale che li ha nominati. 7.La norma di riferimento è l'articolo 15 della L.R. [OSCURATO:PERSONA] nr.11/2004, che dopo avere disposto, al comma uno, che il direttore sanitario ed il direttore amministrativo delle aziende del servizio sanitario regionale sono nominati dal direttore generale, al comma cinque, qui sospettato di illegittimità costituzionale, stabilisce che: «gli incarichi hanno comunque termine ed i relativi rapporti di lavoro sono risolti di diritto, nell'ipotesi di cessazione per revoca, decadenza, dimissioni o qualsiasi altra causa del direttore generale». 8.Si tratta, dunque, di un meccanismo di cessazione automatica, nel quale il venir meno del direttore generale rileva come mero fatto storico, indipendentemente dalle sue ragioni (come dall'espressione letterale «o qualsiasi altra causa»); la ratio della disposizione è all'evidenza quella di garantire, all'interno della azienda sanitaria, la consonanza di impostazione fra il direttore generale ed i direttori amministrativo e sanitario, da lui stesso nominati, secondo il principio «simul stabunt, simul cadent». 9.Se si consentisse al direttore amministrativo di impugnare autonomamente la dichiarazione di decadenza del direttore generale— sia pure al solo fine di contestare, come nella fattispecie di causa, la risoluzione di diritto del proprio rapporto di lavoro e di ottenere il risarcimento del danno— si tradirebbe tanto la lettera che lo spirito dell'articolo 15 L.R. nr. 11/2004. Invero si tutelerebbe un'aspettativa del direttore amministrativo alla stabilità dell'incarico che la norma ha inteso escludere in qualsiasi ipotesi di cessazione del direttore generale, imputabile o non imputabile alla [OSCURATO:PERSONA]. 10.11 BUTTA' avrebbe potuto, al più, intervenire nel giudizio promosso dal TALARICO avverso la sua dichiarazione di decadenza, nelle forme e nei termini di cui all'articolo 419 cod.proc.civ. In ogni caso, pur a voler qualificare il ricorso originario del BUTTA' in termini di intervento adesivo dipendente (al ricorso del TALARICO), egli non potrebbe impugnare la statuizione del giudice d'appello che ha dichiarato legittima la decadenza del TALARICO, non avendo 5 rs), PROC. nr. 28638/2017 RG la parte adiuvata esercitato il proprio diritto all' impugnazione (Cass. Sez. U.17/04/2012, n. 5992). 11.1 primi quattro motivi di ricorso appaiono, dunque, inammissibili. 12. Il sesto ed il settimo motivo vertono su una distinta domanda del BUTTA'; questi ha infatti proposto due autonome domande risarcitorie: - la prima fondata sulla illegittimità della cessazione del suo incarico; -la seconda sulla illegittimità della sua sospensione in via cautelare (disposta da ASP nel periodo 19 agosto- 24 ottobre 2005). Il giudice dell'appello ha dichiarato la illegittimità della sospensione, per mancanza del potere di ASP di disporla; il BUTTA' si duole delle statuizioni consequenziali in punto di danno patrimoniale (sesto motivo) e non patrimoniale (settimo motivo). 13.La decisione sulla prima domanda del BUTTA' è legata, dunque, esclusivamente alli applicazione dell'articolo 15, comma cinque, L.R. [OSCURATO:PERSONA] nr. 11/2004, norma sulla base della quale il giudice dell'appello ha ritenuto legittima la cessazione del direttore amministrativo dall'incarico; di qui la rilevanza del dubbio di illegittimità costituzionale, in quanto se la disposizione sospettata venisse espunta dall'ordinamento, la risoluzione dell'incarico e del rapporto di lavoro del direttore amministrativo resterebbero non previste e consentite da norma alcuna e la sentenza d'appello dovrebbe essere sul punto cassata. [OSCURATO:PERSONA] 14.La disposizione censurata, sopra trascritta nella parte rilevante, statuisce che: «5. Gli incarichi di direttore sanitario e di direttore amministrativo hanno natura esclusivamente fiduciaria e possono essere revocati anche prima della scadenza contrattuale; gli incarichi hanno comunque termine ed i relativi rapporti di lavoro sono risolti di diritto, nell'ipotesi di cessazione, per revoca, decadenza, dimissioni o qualsiasi altra causa, del direttore generale». 15.Questa Corte, con sentenza del 03/12/2009, n.25422 ha già preso in esame la norma regionale; in quella sede essa è stata ritenuta esente dal sospetto di illegittimità costituzionale, anche in riferimento agli interventi della Corte costituzionale allora intervenuti sul tema del c.d. spoils system.PROC. nr. 28638/2017 RG 16. Del resto, all'epoca la Corte Costituzionale, con la sentenza del 16 giugno 2006 nr. 233, si era pronunciata nel senso della conformità all'articolo 97 Costituzione dell'articolo 14, comma tre, L. Regione [OSCURATO:PERSONA] 17 agosto 2005 nr.13, nella parte in cui prevedeva, in concomitanza con la nomina dei nuovi [OSCURATO:PERSONA] delle Aziende ospedaliere e delle [OSCURATO:PERSONA] locali, la decadenza dei direttori amministrativi e sanitari delle stesse Aziende. In quella occasione il giudice delle leggi aveva escluso il ricorrere di un'ipotesi di spoils system in senso tecnico— ( in quanto la norma non regola un rapporto fiduciario tra l'organo politico che conferisce un incarico ed il soggetto che lo riceve ma concerne l'organizzazione della struttura amministrativa regionale in materia sanitaria)— e ritenuto che la disposizione mirasse a garantire la consonanza di impostazione gestionale fra il direttore generale ed i direttori amministrativi e sanitari da lui nominati. Di qui la conclusione che, in questa prospettiva, essa non violava l'art. 97 Cost ma, anzi, tendeva ad assicurare il buon andamento dell'amministrazione. 172esame della giurisprudenza costituzionale successiva conduce in questa sede ad un convincimento diverso in ordine alla conformità della disposizione regionale censurata agli articoli 97 e 98 Cost. 18. In particolare, la sentenza della Corte costituzionale del 24 giugno 2010 nr. 224, ha dato rilievo alla giurisprudenza formatasi in relazione ad una serie di disposizioni disciplinatrici dei rapporti non solo tra organi politici e amministrativi ma anche tra organi amministrativi (sentenze n. 34 del 2010, n. 351 e n. 161 del 2008, n. 104 e n. 103 del 2007), secondo la quale i meccanismi di decadenza automatica ove riferiti a figure dirigenziali non apicali, ovvero a titolari di uffici amministrativi per la cui scelta l'ordinamento non attribuisce, in ragione delle loro funzioni, rilievo esclusivo o prevalente al criterio della personale adesione del nominato agli orientamenti politici del titolare dell'organo che li nomina, si pongono in contrasto con l'art. 97 Cost., in quanto pregiudicano la continuità dell'azione amministrativa, introducono in quest'ultima un elemento di parzialità, sottraggono al soggetto dichiarato decaduto dall'incarico le garanzie del giusto procedimento e svincolano la rimozione del dirigente dall'accertamento oggettivo dei risultati conseguiti.PROC. nr. 28638/2017 RG 19. Di qui la dichiarazione della illegittimità costituzionale, per violazione dell'articolo 97 Costituzione, dell'art. 15, comma sei, della legge della Regione Lazio 16 giugno 1994, n. 18, a tenore del quale il direttore amministrativo ed il direttore sanitario cessano dall'incarico entro tre mesi dalla data di nomina del nuovo direttore generale e possono essere riconfermati. 20. In linea di continuità con la pronuncia del 2010, la Corte costituzionale ha dichiarato, con sentenza del 22 luglio 2011 nr. 228, la illegittimità costituzionale, per violazione degli articoli 97 e 98 Cost., dell'art. 4, comma 1, della legge della Regione Abruzzo 23 giugno 2006, n. 20, a tenore del quale gli incarichi di direttore amministrativo e direttore sanitario in corso nelle Aziende sanitarie d'Abruzzo non conferiti dai [OSCURATO:PERSONA] in carica alla data della entrata in vigore della stessa legge cessano, se non confermati, entro tre mesi dalla data di insediamento del nuovo Direttore Generale. 21. Alla luce della richiamata giurisprudenza, appare non manifestamente infondata la questione di legittimità costituzionale dell'articolo 15, comma cinque, della L.R. [OSCURATO:PERSONA] nr. 11/2004— nella parte il cui prevede che gli incarichi di direttore amministrativo e di direttore sanitario hanno comunque termine, ed i relativi rapporti di lavoro sono risolti di diritto, nell'ipotesi di cessazione, per revoca, decadenza, dimissioni o qualsiasi altra causa, del direttore generale— per violazione dell'articolo 97 e dell'articolo 98 Costituzione. 22.Non vi sono, a giudizio di questa Corte, ragioni che inducano a valutazioni diverse rispetto a quelle espresse dal giudice costituzionale in riferimento alle disposizioni di legge regionale che legano la cessazione automatica dell'incarico di direttore amministrativo e di direttore sanitario alla nomina del nuovo direttore generale o alla mancata conferma da parte del nuovo direttore generale entro un periodo temporale ridotto. 23. Ed invero la scelta fiduciaria del direttore amministrativo— effettuata con provvedimento ampiamente discrezionale del direttore generale, per quanto dispone il comma uno del medesimo articolo 15 L.R. nr. 11/2004— non implica che l'interruzione del conseguente rapporto di lavoro possa avvenire per il solo fatto della cessazione dalla carica del direttore generale.PROC. nr. 28638/2017 RG 24. Una volta instaurato il rapporto di lavoro, con la predeterminazione contrattuale della sua scadenza, vengono in rilievo altri profili, connessi, da un lato, alle esigenze dell'Amministrazione ospedaliera concernenti l'espletamento con continuità delle funzioni dirigenziali proprie del direttore amministrativo, e, dall'altro lato, alla tutela giudiziaria, costituzionalmente protetta, delle situazioni soggettive dell'interessato inerenti alla carica. La valutazione di tali esigenze suscita un fondato dubbio di conformità della disposizione in questione al principio di buon andamento sancito dall'art. 97 Cost. Essa non àncora l'interruzione del rapporto di ufficio in corso a ragioni, legate alle modalità di svolgimento delle funzioni di direttore amministrativo, idonee ad arrecare un vulnus ai principi di efficienza, efficacia e continuità dell'azione amministrativa; inoltre, non richiede né consente alcuna valutazione qualitativa dell'operato del direttore amministrativo, effettuata con le garanzie del giusto procedimento ( nel quale il nuovo direttore generale sarebbe tenuto a specificare le ragioni, connesse alle pregresse modalità di svolgimento delle funzioni dirigenziali, idonee a fare ritenere sussistenti comportamenti del direttore amministrativo suscettibili di integrare la violazione delle direttive ricevute o di determinare risultati negativi nei servizi di competenza e giustificare, dunque, il venir meno della necessaria consonanza di impostazione gestionale tra direttore generale e direttore amministrativo ed il direttore amministrativo potrebbe far valere il suo diritto di difesa). 25.Appare altresì non manifestamente infondato il dubbio di non conformità dell'articolo 15, comma cinque, L.R.[OSCURATO:PERSONA] nr. 11/2004 all'articolo 98 Costituzione; il giudice delle leggi nella citata pronuncia nr. 228/2011, ha chiarito, infatti, che la previsione costituzionale richiede ai pubblici impiegati, in quanto al servizio esclusivo della nazione, il rispetto del dovere di neutralità, che impone al funzionario, a prescindere dalle proprie personali convinzioni, la corretta e leale esecuzione delle direttive che provengono dall'organo politico, quale che sia il titolare pro tempore di quest'ultimo. Pertanto, al funzionario o al dirigente non apicale non è richiesta la personale adesione agli orientamenti politici della persona fisica che riveste la carica politica o la fedeltà personale nei suoi confronti.PROC. nr. 28638/2017 RG 26. In sostanza, la disposizione regionale— nel prevedere una causa di cessazione degli incarichi di direttore amministrativo e di direttore sanitario delle aziende sanitarie regionali non legata alla valutazione delle pregresse modalità di svolgimento delle funzioni ed alle garanzie del giusto procedimento— sembra non essere conforme agli articoli 97 e 98 Costituzione. PQM La Corte, vista la L. n. 87 del 1953, art. 23, rimette alla Corte Costituzionale, ritenendone la rilevanza e la non manifesta infondatezza nei termini di cui in motivazione, la questione di legittimità costituzionale, per contrarietà agli artt. 97 e 98 Cost., della Legge della Regione [OSCURATO:PERSONA] 19 marzo 2004 nr. 11, articolo 15, comma cinque, nella parte in cui prevede che gli incarichi di direttore sanitario e di direttore amministrativo delle aziende del servizio sanitario regionale hanno comunque termine ed i relativi rapporti di lavoro sono risolti di diritto nell'ipotesi di cessazione, per revoca, decadenza, dimissioni o qualsiasi altra causa, del direttore generale. Sospende il giudizio e dispone l'immediata trasmissione degli atti alla Corte Costituzionale. Dispone che la presente ordinanza s