Cassazione n. 34437/2021

7/2019; udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 22/09/2021 dal cons. [OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA] [OSCURATO:SOCIETA], con decreto depositato il 29.7.2019, ha accolto l’opposizione proposta ex art. 98 legge fall. da [OSCURATO:PERSONA] avverso il decreto del [OSCURATO:DATA_NASCITA] con cui il G.D. dello stesso Tribunale aveva rigettato la sua domanda di insinuazione in privilegio ex art. 2751 bis n. 2 cod. civ. al passivo del fallimento [OSCURATO:SOCIETA]. di [OSCURATO:PERSONA] & C. del credito dell’importo di € 53.073,60, richiesto a titolo di retribuzione delle prestazioni lavorative da lavoratore subordinato (mensilità da novembre 2010 a maggio 2011) svolte in virtù di rapporto intercorso con la società [OSCURATO:PERSONA] s.r.l., una delle società fallite in estensione quali socie illimitatamente responsabili della [OSCURATO:SOCIETA]. [OSCURATO:SOCIETA] ha ammesso il credito dell’opponente sul rilievo: - che lo stesso è provato dalle buste paga prodotte in giudizio dall’opponente, aventi natura di confessione stragiudiziale, ai sensi degli artt. 2734 e 2745 cod. civ. e piena efficacia di prova legale; - che tale credito non è prescritto, atteso che, ai sensi dell’art. 168 legge fall., non essendo consentite, durante il concordato, azioni esecutive e cautelari, rimangono sospese le prescrizioni che sarebbero state interrotte da tali azioni e tale prescrizione rimane sospesa anche dopo l’omologa e fino alla completa esecuzione del piano di concordato; - che il contratto di lavoro non era annullabile ai sensi dell’art. 2475 ter cod. civ. e/o dell’art. 1394 cod. civ. per conflitto di interesse - non risultando il [OSCURATO:SOCIETA] né F i r m a t o D a : B I A N C H I A N D R E A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 b b f 8 8 f a 0 b a 3 f 0 9 5 4 3 4 a 7 d b 4 7 f d 8 0 a f 1 - F i r m a t o D a : A C I E R N O M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 7 e 7 b 4 9 e 8 0 1 3 9 e 7 7 8 2 6 5 6 3 2 0 1 8 8 a 0 9 9 2 Numero registro generale 25489/2019 Numero sezionale 3713/2021 Numero di raccolta generale 34437/2021 amministratore della fallita né suo procuratore speciale al momento della stipula Data pubblicazione 15/11/2021 del contratto – né poteva sostenersi la simulazione del rapporto; - che, in ogni caso, non sussistono i presupposti per l’applicazione della compensazione giudiziale tra il credito vantato dall’opponente e quello risarcitorio vantato, a norma dell’art. 2497 cod. civ., dal fallimento per il danno da abuso dell’attività di direzione e coordinamento svolta dalla holding di fatto, facente capo alla famiglia [OSCURATO:SOCIETA], nei confronti delle socie illimitatamente responsabili nei confronti della fallita, per non essere quest’ultimo credito di facile e pronta liquidazione, ai sensi dell’art. 1243 comma 2° cod. civ.; - che, infine, non è, in ogni caso, configurabile nel caso di specie, la fattispecie dell’art. 2497 cod. civ.. Avverso il predetto decreto ha proposto ricorso per cassazione il [OSCURATO:PERSONA] s.n.c. di [OSCURATO:PERSONA] & C. affidandolo a sette eccezioni. [OSCURATO:PERSONA] ha resistito in giudizio con controricorso. Il ricorrente ha depositato la memoria ex art. 380 bis.1 cod. proc. civ.. [OSCURATO:PERSONA] 1. Con il primo motivo è stata dedotta la violazione e falsa applicazione degli artt. 99 legge fall., 2697 comma 1°, 2730 e 2735 cod. civ. e 112 e 115 cod. proc. civ.. nonché l’omesso esame di un fatto decisivo ex art 360 comma 1° n.5 cod. proc. civ.. Lamenta la procedura ricorrente che il Tribunale di Prato, nel qualificare il rapporto intercorso dal [OSCURATO:SOCIETA] con la fallita come di natura subordinata, ha posto a fondamento della decisione solo e unicamente la copia delle buste paga prodotte da quest’ultimo, omettendo di considerare la terzietà del curatore nell’ambito del giudizio di opposizione allo stato passivo, la circostanza che i moduli Inail depositati dall’opponente non recavano neppure la firma e/o il timbro della società datrice di lavoro, né avevano data certa opponibile al fallimento, il che escludeva l’efficacia probatoria piena. 2. Il motivo presenta profili di infondatezza ed inammissibilità. Va preliminarmente che questa Sezione ha già osservato (vedi Cass. n. 18169/2019; vedi anche Cass. n. 17413/2015) che, in tema di accertamento F i r m a t o D a : B I A N C H I A N D R E A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 b b f 8 8 f a 0 b a 3 f 0 9 5 4 3 4 a 7 d b 4 7 f d 8 0 a f 1 - F i r m a t o D a : A C I E R N O M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 7 e 7 b 4 9 e 8 0 1 3 9 e 7 7 8 2 6 5 6 3 2 0 1 8 8 a 0 9 9 2 Numero registro generale 25489/2019 Numero sezionale 3713/2021 dello stato passivo, le buste paga rilasciate al lavoratore dal datore di lavoro ove Numero di raccolta generale 34437/2021 Data pubblicazione 15/11/2021 munite, alternativamente, della firma, della sigla o del timbro di quest'ultimo, possono essere utilizzate come prova del credito oggetto di insinuazione, considerato che ai sensi dell'art. 3 della l. n. 4 del 1953 la loro consegna al lavoratore è obbligatoria, ferma restando la facoltà del curatore di contestarne le risultanze con altri mezzi di prova, ovvero con specifiche deduzioni e argomentazioni volte a dimostrarne l'inesattezza, la cui valutazione è rimessa al prudente apprezzamento del giudice. Nel caso di specie, la procedura ricorrente non ha neppure dedotto di aver articolato istanze istruttorie finalizzate a confutare le risultanze delle buste paga, limitandosi a prospettare circostanze del tutto nuove - quali la mancanza della firma e/o il timbro apposto sulla busta e la mancanza di data certa – cui il decreto impugnato non fa alcun cenno che la curatela non ha neppure minimamente allegato di aver rappresentato nel giudizio di opposizione allo stato passivo e quindi che avessero formato oggetto di discussione tra le parti. Non vi è dubbio quindi che le odierne censure della curatela si appalesino come di merito, essendo, in realtà, finalizzate ad una ricostruzione dei fatti diversa da quella operata dal Tribunale di Prato. 3. Con il secondo motivo è stata dedotta la violazione e falsa applicazione degli artt. 168 legge fall. e 2941 cod. civ.. Espone la curatela di aver eccepito l’intervenuta prescrizione del credito del [OSCURATO:SOCIETA] atteso che lo stesso era maturato tra il novembre e 2010 ed il maggio 2011 – epoca di cessazione del rapporto di lavoro anche per ammissione dell’opponente – e non era stato da allora compiuto alcun atto interruttivo se non l’istanza di ammissione al passivo in sede fallimentare presentata in data 6.11.2018. Lamenta che il decreto impugnato ha erroneamente interpretato la disciplina della sospensione della prescrizione dei crediti nel concordato preventivo, atteso che il termine prescrizionale resta sospeso, ai sensi di legge e nel ristretto ambito connesso al divieto di azioni esecutive e individuali, per il solo periodo intercorrente tra la data di pubblicazione della domanda di concordato F i r m a t o D a : B I A N C H I A N D R E A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 b b f 8 8 f a 0 b a 3 f 0 9 5 4 3 4 a 7 d b 4 7 f d 8 0 a f 1 - F i r m a t o D a : A C I E R N O M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 7 e 7 b 4 9 e 8 0 1 3 9 e 7 7 8 2 6 5 6 3 2 0 1 8 8 a 0 9 9 2 Numero registro generale 25489/2019 Numero sezionale 3713/2021 Numero di raccolta generale 34437/2021 preventivo e la definitività del decreto di omologa (nel caso della [OSCURATO:SOCIETA]., Data pubblicazione 15/11/2021 date rispettivamente del 9 giugno 2011 e del 14.11.2012). 4. Il motivo è fondato. Va osservato che, proprio con riferimento alla problematica esaminata nel presente motivo, questa Corte, nella ordinanza n. 20889/2019 (non mass.), nel condividere e far propria l’impostazione giuridica del giudice di merito, ha affermato il principio, secondo cui, l’art. 168 comma 2 legge fall., con l’espressione ”le prescrizioni che sarebbero state interrotte dagli atti predetti rimangono sospese”, ha inteso riferirsi esclusivamente alle prescrizioni che sarebbero interrotte dai soli atti di cui all'art. 168 comma 1 legge fallimentare, ovvero le azioni esecutive e cautelari. [OSCURATO:PERSONA] condivide tale impostazione e intende darvi continuità. In particolare, il legislatore, con l’art. 168 comma 2° legge fall., ha inteso introdurre nella legge fallimentare, per le azioni esecutive e cautelari già intraprese al momento della pubblicazione della domanda di concordato, una deroga alla disciplina generale prevista dall’art. 2943 cod. civ., collegando alle stesse azioni non già il normale l’effetto interruttivo disciplinato dalla norma codicistica, bensì quello (meno favorevole) di sospensione della prescrizione dei crediti azionati dai loro titolari. Ne consegue che non è in alcun modo ipotizzabile – come invece ritenuto dal giudice di merito - alcuna sospensione generalizzata della prescrizione dei diritti di natura patrimoniale spettanti a tutti i creditori concordatari. Pertanto, nel caso in cui alla data di pubblicazione della domanda di concordato preventivo colui che invoca l’effetto sospensivo della prescrizione ex art. 168 comma 2° legge fall. non abbia proposto alcuna azione esecutiva (o cautelare) sul patrimonio della debitrice, costui non potrà giovarsi dell’istituto della sospensione della prescrizione. Devono, peraltro, condividersi le due riflessioni già svolte da questa Corte, a sostegno di tale interpretazione, nella stessa citata ordinanza n. 20889/2019. In primo luogo, nella procedura di concordato preventivo a differenza che in quella di fallimento - nella quale, ai sensi dell'art. 94 legge fall. la presentazione F i r m a t o D a : B I A N C H I A N D R E A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 b b f 8 8 f a 0 b a 3 f 0 9 5 4 3 4 a 7 d b 4 7 f d 8 0 a f 1 - F i r m a t o D a : A C I E R N O M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 7 e 7 b 4 9 e 8 0 1 3 9 e 7 7 8 2 6 5 6 3 2 0 1 8 8 a 0 9 9 2 Numero registro generale 25489/2019 Numero sezionale 3713/2021 Numero di raccolta generale 34437/2021 della domanda di ammissione al passivo determina l'interruzione della Data pubblicazione 15/11/2021 prescrizione del credito, con effetto permanente, sino alla chiusura della procedura (ex multis Cass. n.8990/1997;16380/2002) - non vi è una verifica del passivo e pertanto nell'ambito della procedura di concordato non vi è una domanda cui possano riconoscersi gli effetti di quella di cui all'art. 94 legge fall., con la conseguenza che, ove i creditori intendano ottenere l'accertamento di una loro pretesa obbligatoria, devono ricorrere al giudizio di cognizione ordinaria, il cui radicamento, durante la pendenza della suddetta procedura, non mai è precluso. Inoltre, l'ammissione del debitore ad una procedura di concordato preventivo non costituisce un impedimento giuridico per il creditore a far valere il proprio diritto, non essendovi alcun ostacolo a formulare nei confronti della debitrice in concordato istanze, solleciti ed atti cautelativi di costituzione in mora. A tali considerazioni va aggiunto il rilievo che ove si accedesse all’interpretazione del Tribunale di Prato, collegando alla pubblicazione della domanda di concordato preventivo – procedura in cui non vi è neppure lo spossessamento del debitore - la sospensione generalizzata della prescrizione dei crediti dei creditori concordatari, la posizione di questi ultimi risulterebbe ingiustificatamente assai più favorevole rispetto a quella dei titolari dei crediti nello stesso fallimento, rispetto ai quali la prescrizione continua a maturare, producendosi, come detto, l’effetto interruttivo, a norma dell'art. 94 L.F., solo per effetto dell’avvenuta presentazione della domanda di ammissione allo stato passivo, e neanche in conseguenza della dichiarazione di fallimento. Dunque, anche in corso di concordato la prescrizione continua a decorrere, salvo che intervenga un atto interruttivo del creditore. Nel caso di specie, il sig. [OSCURATO:SOCIETA], per sua stessa ammissione (nel periodo successivo alla maturazione del suo credito e fino alla presentazione della domanda di insinuazione nel fallimento), non ha notificato alla società ammessa al concordato preventivo, poi fallita, alcun atto di costituzione in mora o altro idoneo ad interrompere la prescrizione del diritto dallo stesso vantato, il quale, traendo il proprio fondamento da un rapporto di lavoro, è soggetto alla prescrizione breve di cui all’art. 2948 n. 4 cod. civ..F i r m a t o D a : B I A N C H I A N D R E A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 b b f 8 8 f a 0 b a 3 f 0 9 5 4 3 4 a 7 d b 4 7 f d 8 0 a f 1 - F i r m a t o D a : A C I E R N O M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 7 e 7 b 4 9 e 8 0 1 3 9 e 7 7 8 2 6 5 6 3 2 0 1 8 8 a 0 9 9 2