Cassazione n. 26183/2023

a seguente SENTENZA sul ricorso iscritto al n. 3709/2018R.G. proposto da: [OSCURATO:PERSONA] [incorporante COMPAGNIE D’[OSCURATO:PERSONA] ([OSCURATO:PERSONA])], in persona del legale rappresentante pro-tempore, con sede legale in Dufourstrasse 40 –St. Gallen (CH),elettivamente domiciliata in Roma, viale [OSCURATO:PERSONA] n. 122, presso lo studio legalePirola-Pennuto-[OSCURATO:PERSONA] , rappresentata e difesa dall’avv. [OSCURATO:PERSONA] in virtù di procura speciale in data 5 dicembre 2017 a rogito [OSCURATO:PERSONA], munita di Apostille il 6 dicembre 2017 al n. 4808 e di traduzione giurata, –ricorrente – contro AGENZIA DELLE ENTRATE, in persona del Direttore pro - tempore, domiciliata in Roma, via dei Portoghesi n. 12,presso [OSCURATO:PERSONA] –IRES 2007. R.G. N.3709/2018 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] l’Avvocatura generale dello Stato dalla quale è rappresentata e difesa ex lege, - c ontroricorrente - avverso la sentenza della Commissione tributaria regionale dell’Abruzzo – sezione staccata di Pescara n. 651/07/2017, depositata il 7 luglio 2017; udita la relazione svolta nella pubblica udienza del 9 maggio 2023dal Consigliere dott. [OSCURATO:PERSONA]; dato atto che il Pubblico Ministero, in persona del sost. proc. gen. dott. [OSCURATO:PERSONA], ha concluso chiedendo il rigetto del ricorso; [OSCURATO:PERSONA] 1. La società H elvetia S chweizerische Versicherungsgesellschaft AG [incorporante la [OSCURATO:PERSONA][OSCURATO:PERSONA] AS ( [OSCURATO:PERSONA] AG) ] , avente sede in Svizze ra (d’ora innanzi: Helvetia), nel corso del 2009 presentava quattro distinte istanze di rimborso volte alla restituzione di ritenute indebitamente subite su intere ssi attivi alla medesima erogati dalle società controlla t e [OSCURATO:PERSONA] di [OSCURATO:SOCIETA]. e [OSCURATO:PERSONA] di [OSCURATO:SOCIETA]. nel corso degli anni 2007 e 2008 , per l’importo complessivo di € 1.020.552,51. 2. Formatosi il silenzio-rifiuto da parte dell’Agenzia delle Entrate, la società presentava ricorso avverso tale diniego dinanzi alla Commissione tributaria provinciale di Pescara la quale, con sentenza n. 501/02/2015 del 24 agosto 2015, lo rigettava. R.G. N.3709/2018 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] 3. Interposto gravame dalla contribuente, la Commissione tributaria regionale dell’Abruzzo – sezione staccata di Pescara, con sentenza n. 651/07/2017, pronunciata il 15 maggio 2017 e depositata in segreteria il 7 luglio 2017, rigettava l’appello, condannando l’appellante alla rifusione delle spese di lite. 4. Avverso tale sentenza ha proposto ricorso per cassazione la società contribuente, sulla base di tre motivi. Resiste con controricorso l’Agenzia delle Entrate. 5. All’udienza pubblica del 9 maggio 2023 il consigliere relatore ha svolto la relazione ed il P.M. e le parti –a seguito di istanza di discussione orale ex art. 23, comma 8-bis, d.l. 28ottobre 2020, n. 137, conv. dalla legge 18 dicembre 2020, n. 176 - hanno rassegnato le proprie conclusioni a seguito di discussione orale. [OSCURATO:PERSONA] 6. Il ricorsoin esame, come si è detto, è affidato a tre motivi. 6.1. Con il primo motivo la società ricorrente eccepisce violazione dell’art. 216 del TFUE e dell’art. 15, in combinato disposto con l’art. 20, dell’Accordo tra la Comunità Europea e la Confederazione elvetica del 26 ottobre 2004,in materia di tassazione dei redditi da risparmio sotto forma di pagamento di interessi, ai sensi dell’art. 360, primo comma, num. 3), cod. proc. civ. Deduce, in particolare, la compagnia Helvetia che erroneamente la C.T.R. aveva ritenuto che la fattispecie in oggetto fosse disciplinata dall’art. 26-quater del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600, e che fosse onere della ricorrente dimostrare che gli interessi attivi di fonte italiana avessero subito una concreta tassazione nello Stato estero di residenza R.G. N.3709/2018 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] fiscale della società, nel mentre la disciplina applicabile era quella dell’Accordo CE-Svizzera suddetto, avente valore vincolante per gli Stati membri, che, all’art. 15, prevedeva che i pagamenti di interessi effettuati tra società consociate o le loro stabili organizzazioni non erano soggetti a imposizione fiscale nello Stato d’origine, allorché le società medesime fossero assoggettate all’imposta diretta sugli utili senza beneficiare di esenzioni, ed adottassero la forma di società di capitali, richiedendosi, quindi, quale unico requisito ai fini del rimborso quello del mero assoggettamento della societ à contribuente ad imposta diretta sugli utili. 6.2. Con il secondo motivo di ricorso si deduce violazione e falsa applicazione degli artt. 1324, 1362, 1363 e 1367 cod. civ., nonché dell’art. 15 dell’Accordo CE – Confederazione elvetica del 2004, in relazione all’art. 360, primo comma, num. 3), cod. proc. civ. Sostiene la ricorrente che la C.T.R. aveva violato i canoni ermeneutici interni, con riferimento alla documentazione prodotta dalla società contribuente (ed in particolare alla certificazione delle autorità elvetiche del 22 giugno 2010), avendo escluso che essa riguardasse anche la sottoposizione ad imposizione degli interessi, nel mentre tale certificazione, se interpretata correttamente, avrebbe dimostrato la sussistenza dei requisiti di cui all’art. 15 dell’Accordo CE – Confederazione elvetica, posto che, altrimenti, tale certificazione sarebbe stata priva di senso. 6.3. Con il terzo motivo di ricorso la Helvetia eccepisce violazione dell’art. 15, in combinato disposto dell’art. 20, dell’Accordo tra la Comunità europea e la Confederazione elvetica del 26 ottobre 2004, nonché violazione e falsa R.G. N.3709/2018 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] applicazione dell’art. 26-quater, comma 4 (nel testo vigente ratione temporis), 27-bis e 27, comma 3 del d.P.R. n. 600/1973, 12 delle disp. prel. cod. civ. e 1 e 3 della Direttiva del Consiglio N. 2003/49/CE (concernente il regime fiscale comune applicabile ai pagamenti di interessi e di canoni fra società consociate di Stati membri diversi), in relazione all’art. 360, primo comma, num. 3), cod. civ. Deduce, in particolare, la ricorrente che erroneamente la C.T.R. ha ritenuto di condizionare il rimborso delle ritenute sugli interessi alla loro sottoposizione, in concreto, a tassazione nel Paese della società percipiente ed alla relative prova da parte di quest’ultima, laddove era invece sufficiente che le società beneficiarie ([OSCURATO:IDENTITA_RESIDUA], e in questo caso in Svizzera, paese al quale si estendono le norme comunitarie in materia in virtù dell’accordo del 26 ottobre 2004) siano assoggettate, senza fruire di regime di esonero, ad una delle imposte indicate dalla legge. 7. Così delineati i motivi di ricorso, la Corte osserva quanto segue. 7.1. Il primo ed il terzo motivo possono essere esaminati congiuntamente, in quanto strettamente connessi, e sono fondati. Ed invero, l’art. 15, comma 2, dell’Accordo tra Comunità Europea e Confederazione elvetica del 26 ottobre 2004, che stabilisce misure equivalenti a quelle definite nella direttiva 2003/48/CE del Consiglio in materia di tassazione dei redditi da risparmio sotto forma di pagamenti di interessi, presuppone unicamente la sottoposizione della società [OSCURATO:IDENTITA_RESIDUA] senza beneficiarie R.G. N.3709/2018 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] di esenzione, indipendentemente dall’effettivo pagamento delle imposte. Alla stregua di tale disposizione, dunque, il requisito che viene in rilievo ai fini del rimborso delle ritenute su interessi è quello del mero assoggettamento della società contribuente ad imposta diretta sugli utili, senza beneficiare di esenzioni, in particolare, con riguardo ai pagamenti di interessi; tale requisito, nel giudizio di merito, è stato dimostrato dalla ricorrente attraverso la relativa certificazione delle autorità elvetiche, dalla quale risulta che la società è «regolarmente assoggettata sia all’imposta federale, sia all’imposta cantonale e comunale, nei modi ordinari, senza godere di particolari regimi agevolativi e di alcuna esenzione». Ora, la Corte territoriale, nel rigettare l’appello della contribuente, ha ritenuto che la società avrebbe dovuto provare, ai fini del diritto al rimborso delle ritenute applicate sugli interessi attivi di fonte italiana, che tali interessi abbiano subito una concreta tassazione nello Stato estero di residente fiscale della società, richiamando, a tal proposto, l’art. 26- quater, comma 4, lett. a), del d.P.R. n. 600/1973, a mente del quale «la disposizione di cui al comma 1» dello stesso articolo (che prevede l’esenzione da ogni imposta del pagamento degli interessi) si applica se « le società beneficiarie dei redditi di cui al comma 3 e le società le cui stabili organizzazioni sono beneficiarie dei medesimi redditi, rivestono una delle forme previste dall'allegato A, risiedono ai fini fiscali in uno Stato membro, senza essere considerate, aisensi di una Convenzione in materia di doppia imposizione sui redditi con uno Stato terzo,residenti al di fuori dell'Unione europea e sono assoggettate, senza fruire di regimi di R.G. N.3709/2018 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] esonero, ad una delle imposte indicate nell'allegato B ovvero a un'imposta identica o sostanzialmente simile applicata in aggiunta o in sostituzione di dette imposte». Orbene, tale disposizione è stata introdotta dall’art. 1, comma 1, lett. a), del d.lgs. 30 maggio 2005, n. 143, di attuazione della direttiva comunitaria n. 2003/49/CE del Consiglio, concernente il regime fiscale applic abile ai pagamenti di interessi e di canoni fra società consociate di Stati membri diversi. Tale ultima direttiva prevede, all’art. 1, che i pagamenti di interessi provenienti da uno Stato membro sono esentati da ogni imposta applicata in tale Stato su detti pagamenti, sia tramite ritenuta alla fonte sia previo accertamento fiscale, «a condizione che il beneficiario effettivo degli interessi o dei canoni sia una società di un altro Stato membro o una stabile organizzazione situata in un altro Stato membro, di una società di uno Stato membro». In base all’art. 3, lett. a), punto iii), della stessa direttiva, essa si applica alle società “assoggettate” ad una imposta sui redditi nel loro Paese di residente. Ai fini del rimborso delle ritenute applicate nel Paese di residenza delle società che corrispondono gli interessi è necessario e sufficiente il mero assoggettamento alla imposizione secondo le regole interne, mentre non è previsto in alcun modo, né dalla direttiva né, tantomeno, dall’Accordo tra la Comunità Europea e la Svizzera del 2004, che gli interessi corrisposti siano poi in concreto soggetti a tassazione nel Paese della società percipiente, né che la società beneficiaria debba fornire prova della sottoposizione, in concreto, degli interessi a tassazione nel proprio Paese di residenza. R.G. N.3709/2018 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] resto, ciò appare perfettamente idoneo ad evitare la doppia imposizione, in quanto, comunque, gli interessi percepiti da una società da parte di altra società consociata [OSCURATO:IDENTITA_RESIDUA] nel reddito complessivo facente capo alla società percipiente, e vengono comunque tassati secondo il sistema internodi quest’ultima. I motivi in esame, pertanto, sono fondati, e la sentenza impugnata deve essere cassata, in relazione a detti motivi. 7.2. Il secondo motivo può ritenersi assorbito. 8. Non essendo necessari ulteriori accertamento di merito, non essendo peraltro contestata la natura di beneficiario effettivo del pagamento degli interessi in capo alla ricorrente, la causa può quindi essere decisa nel merito, con l’accoglimento del ricorso originario avverso il diniego (silenzio-rifiuto) del rimborso richiesto. 9. Le spese di questo grado di giudizio seguono la soccombenza dell’Agenzia delle Entrate, secondo la liquidazione di cui aldispositivo. Spese compensate per i gradi di merito. P. Q. M. La Corte accoglie il primo e terzo motivo di ricorso, dichiara assorbito il secondo motivo, cassa la sentenza impugnata in relazione ai motivi accolti e, decidendo nel merito, accoglie il ricorso originario proposto dalla ricorrente. Condanna l’Agenzia delle Entrate alla rifusione, in favore della ricorrente, delle spese del presente grado di giudizio, che si liquidano in € 10.000,00 per compensi, oltre 15% per rimborso s