Cassazione n. 01612/2022

to la seguente ORDINANZA sul ricorso 3557-2017 proposto da: [OSCURATO:PERSONA], elettivamente domiciliato in Roma, [OSCURATO:PERSONA],2, presso lo studio dell'avvocato [OSCURATO:PERSONA], che lo rappresenta e difende unitamente all'avvocato [OSCURATO:PERSONA]; - ricorrente - contro [OSCURATO:PERSONA] E [OSCURATO:PERSONA] FRANCESCO & C , elettivamente domiciliata in Messina via Centonze n.152 presso lo studio dell'avvocato [OSCURATO:PERSONA] che la rappresenta e difende; - controricorrente - avverso la sentenza n. 729/2015 della Corte d'appello di Messina, depositata il 28/12/2015; udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 23/09/2021 dalla [OSCURATO:PERSONA]; rilevato che: -la società "[OSCURATO:PERSONA] e [OSCURATO:PERSONA] s.n.c. di [OSCURATO:PERSONA] & C." otteneva, dal tribunale di Patti-sezione distaccata di Sant'[OSCURATO:PERSONA], decreto ingiuntivo nei confronti di [OSCURATO:PERSONA] per il pagamento del saldo della fornitura e posa di infissi; -l'ingiunto proponeva opposizione al suddetto decreto, articolando domanda riconvenzionale di risoluzione del contratto in ragione delle infiltrazioni d'acqua attraverso gli infissi e, in subordine, la riduzione del prezzo concordato; -l'adito tribunale respingeva l'opposizione del Capolingua che impugnava la decisione avanti alla corte d'appello di Messina; -la corte territoriale ha confermato il rigetto dell'opposizione sulla premessa che era corretta la qualificazione in termini di contratto d'opera dell'accordo negoziale come operata dal tribunale; -il giudice d'appello ha poi argomentato che, a prescindere dai profili di inammissibilità per la novità dell'allegazione circa l'efficacia interruttiva della decadenza e della prescrizione a seguito dell'asserito riconoscimento dei vizi, non poteva comunque ravvisarsi alcun riconoscimento nella collocazione di una bacchetta di legno agli infissi da parte della ditta esecutrice, collocazione effettuata per mera cortesia; ciò in quanto è rimasto accertato, anche nell'ambito della ctu, che la ditta aveva avvertito della possibilità di infiltrazioni a causa dell'assenza di canalette di scolo , imputabile alla parte committente; -da ultimo il giudice d'appello ha disatteso il gravame in relazione alla contestazione del credito, argomentando che Ric. 2017 n. 03557 sez. 52 - ud. 23-09-2021 -2- l'opponente non aveva assolto all'onere di provare che il prezzo concordato era esente o meno da IVA; -la cassazione della sentenza d'appello è chiesta con ricorso affidato a cinque motivi, illustrati da memoria, cui resiste con controricorso, pure illustrato da memoria, la società [OSCURATO:PERSONA] e [OSCURATO:PERSONA] s.n.c. di [OSCURATO:PERSONA] & C.; considerato che: Ler, -il primo motivo si deduce, in relazione all'art. 360, comma 1, n.3, cod. proc. civ., la violazione/falsa applicazione dell'art.345 cod. proc. civ. e dell'art. 2226 cod. civ. per avere la corte d'appello erroneamente, se pure incidentalmente, dichiarato l'inammissibilità in appello per novità della questione della contro---1>eccezione di non operatività di decadenza e prescrizione dell'azione per vizi dell'opera in ragione del riconoscimento dei vizi asseritamente effettuato dal prestatore d'opera; -con il secondo motivo si deduce, in relazione all'art. 360, comma 1, n. 3 e n. 5, cod. proc. civ., la violazione dell'art.112 cod. proc. civ. per omessa pronuncia e l'omesso esame di fatti decisivi per il giudizio ed oggetto di discussione tra le parti nonché l'omesso esame di fatti rilevanti accertati dalla CTU e la violazione degli articoli 115 e 116 cod. proc. -con il terzo motivo si deduce la violazione del combinato disposto dell'art.2226, comma 3, cod. civ. e dell'art. 1667 cod. civ. nonché l'omessa applicazione e violazione degli articoli 2946 e 1227 cod. civ.per avere la corte erroneamente escluso il riconoscimento dei difetti da parte del prestatore d'opera e, conseguentemente, dichiarato l'appellante decaduto dall'azione di garanzia e l'azione prescritta; -con il quarto motivo si deduce, in relazione all'art. 360, comma 1, n.3, cod. proc. civ., la violazione degli artt. 112,116 Ric. 2017 n. 03557 sez. 52 ud. 23-09-2021 -3- cod. proc. civ., dell'art. 2226 e dell'art. 1168, comma 1, cod. civ. per non avere il giudice d'appello individuato e valorizzato l'esistenza di concause delle infiltrazioni addebitabili alla negligenza e im erizia della ditta prestatrice d'opera e valutato le stesse ai fini risarcimento dei danni; -con il quinto motivo si deduce, in relazione all'art. 360, comma 1, n. 3, n.4 e n.5, cod. proc. civ., la violazione o falsa applicazione degli articoli 2697 e 2709 cod. civ., per avere la corte d'appello erroneamente concluso che l'appellante non aveva assolto l'onere probatorio in ordine alla circostanza che il prezzo concordato tra le parti fosse o meno comprensivo di Iva; -ciò posto va preliminarmente disattesa l'eccezione di inammissibilità del ricorso per decadenza~S--.sa ai sensi - dell'art. 327 cod. proc. civ., poiché l'ultimo giorno utile per l'impugnazionei e cioè il 28 gennaio 2017, cadeva nel giorno di sabato secondo il relativo calendario e, pertanto, ai sensi dell'art. 155, comma 5, cod. proc. civ., lo stesso è prorogato di talchè il termine ultimo doveva ritenersi il successivo lunedì 30 gennaio 2017, giorno nel quale risulta effettuata la notifica del ricorso in esame; -tanto premesso, i motivi di ricorso possono essere raggruppati ed esaminati insieme i primi tre perché attengono tutti alla questione del riconoscimento dei vizi che secondo il ricorrente sarebbe avvenuto da parte della ditta prestatrice d'opera con la conseguenza che non si sarebbe verificata alcuna decadenza dalla denuncia e alcuna prescrizione dell'azione di garanzia; -le censure sono infondatk perché, come sopra evidenziato, la corte ha motivato sul punto sostenendo che la collocazione della bacchetta di legno agli infissi da parte della ditta esecutrice è stata effettuata per mera cortesia e non può Ric. 2017 n. 03557 sez. 52 - ud. 23-09-2021 -4- essere valorizzata come riconoscimento di cattiva esecuzione dell'opera; - la corte territoriale ha, peraltro, ritenuto di evidenziare, preliminarmente, l'inammissibilità dei rilievi in esame in quanto nuovi; -il ricorrente contesta detta statuizione, ma la questione è assorbita dalla declaratoria di infondatezza del motivo di appello, giustificata dalla ritenuta inidoneità della bacchetta di legno posata dalla società fornitrice degli infissi a configurare il riconoscimento di vizi, stante la ritenuta prevalenza causale della mancata realizzazione della canaletta di scolo che avrebbe consentito all'acqua di defluire verso l'esterno e non rigerltarsi verso l'interno dell'abitazione; -appare pure infondata la censura incentrata sull'omesso esame di circostanze di fatto dedotte dall'opponente Capolingua -l'esistenza di vizi diversi e di interventi riparatori - ma prive, nella ricostruzione operata dal giudice d'appello, di valenza decisiva alla stregua delle risultanze istruttorie; -il quarto motivo è pure infondato perché la censura attinge il giudizio di causalità formulato avendo riguardo alle concause delle infiltrazioni ed asseritamente addebitabili, secondo il ricorrente, alla negligenza ed imperizia della ditta; -il ricorrente censura la conclusione della corte senza, però, specificare in quale vizio interpretativo sarebbe incorso il giudice di appello nell'appresiamento dei fatti accertati attraverso l'istruttoria e la ctu (cfr. Cass. sez. Un.20867/2020), con la conseguenza che la critica finisce per basarsi sulla non condivisione della conclusione del ragionamento del giudice di merito, diversa da quella propugnata dal ricorrente; - il quinto motivo appare, invece, fondato; Ric. 2017 n. 03557 sez. 52 - ud. 23-09-2021 -5- -appare, infatti, inficiata dalla violazione degli articoli 2697 e 2709 cod. civ., l'affermazione della corte d'appello con cui a pag. 6 della sentenza impugnata si afferma che rientra fra i fatti impeditivi, modificativi o estintivi del credito, la cui prova grava sull'opponente, la circostanza di fatto che il prezzo concordato tra le parti sia o meno comprensivo di IVA; - tale imposta, disciplinata dal d.p.r. n.633/1972 1 costituisce infatti una parte del quantum dovuto al creditore, la cui prova, secondo i principi generali, incombe su chi ne chieda il relativo pagamento e non sul debitore che ne contesti la spettanza (cfr. Cass. 19502/2009), potendo le parti, a prescindere dai presupposti di legge che ne regolano la sussistenza e l'importo verso lo Stato, raggiungere uno specifico accordo in ragione delle condizioni soggettive o di altri profili negoziali; -la fondatezza del motivo comporta l'accoglimento sul punto del ricorso e la cassazione della sentenza in relazione ad esso, con rinvio alla Corte d'appello di Messina, in diversa composizione, perché riesamini l'impugnazione alla luce del seguente principio di diritto: la prova che l'IVA sia inclusa o meno nel corrispettivo concordato per la fornitura di beni o la prestazione di servizi incombente sul creditore che agisca per i- re/at/vo pagamento; -il giudice del rinvio provvederà altresì per le spese del giudizio di legittimità. P.Q.M. La Corte accoglie il quinto motivo, respinti gli altri; cassa in relazione al motivo accolto e rinvia alla Corte d'appello di Messina, in diversa composizione, anche per le spese del giudizio di legittimità. Così deciso a Roma, nella camera di consiglio della Seconda sezione civile,