Cassazione n. 02539/2022

to la seguente SENTENZA sul ricorso 19881-2019 proposto da: [OSCURATO:PERSONA], elettivamente domiciliata in ROMA, [OSCURATO:PERSONA] N. 48, presso lo studio dell'avvocato [OSCURATO:PERSONA], che la rappresenta e difende; - ricorrente - contro 2021 [OSCURATO:SOCIETA]., Società con socio unico, in persona del 3817 legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliata in ROMA, VIA L.G. FARAVELLI 22, presso F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 lo studio degli avvocati [OSCURATO:PERSONA] e CARLO Numero sezionale 3817/2021 Numero di raccolta generale 2539/2022 BOZZI che la rappresentano e difendono; Data pubblicazione 27/01/2022 - controricorrente - avverso la sentenza n. 1812/2019 della CORTE D'APPELLO di ROMA, depositata il 19/04/2019 R.G.N. 198/2019; udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 15/12/2021 dal Consigliere [OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA]; il P.M. in persona del [OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA] visto l'art. 23, comma 8 bis del D.L. 28 ottobre 2020 n. 137, convertito con modificazioni nella legge 18 dicembre 2020 n. 176, ha depositato conclusioni scritte. FATTO 1. Con sentenza del 19 aprile 2019, la Corte d'appello di Roma rigettava il reclamo di [OSCURATO:PERSONA] avverso la sentenza di primo grado, di reiezione, in esito a rito Fornero, delle sue domande di accertamento di illegittimità del licenziamento per giusta causa intimatole il 27 novembre 2015 dalla datrice [OSCURATO:SOCIETA]. e di conseguente tutela ai sensi dell’art. 18 l. 300/1970 novellato, applicabile ratione temporis: F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 Numero sezionale 3817/2021 come già disposto dallo stesso Tribunale con Numero di raccolta generale 2539/2022 Data pubblicazione 27/01/2022 ordinanza, tempestivamente opposta dalla società, a norma dell’art. 1, comma 51 l. 92/2012. 2. Essa condivideva le valutazioni del Tribunale in ordine alla violazione della procedura di reclutamento stabilita dal Codice delle Assunzioni adottato dalla società il 24 luglio 2007 e inderogabilmente dall’art. 18 d.l. 112/2008 conv. in l. 133/2008, con la conseguente nullità del contratto di assunzione stipulato, senza alcuna procedura di selezione pubblica, così da ostare alla proseguibilità del rapporto. 3. Con atto notificato il 18 giugno 2019, ella ricorreva per cassazione con due motivi, illustrati da memoria ai sensi dell’art. 378 c.p.c., cui la società resisteva con controricorso. 4. Il P.G. rassegnava conclusioni scritte, a norma dell’art. 23, comma 8bis d.l. 137/20 inserito da l. conv. 176/20, nel senso del rigetto del ricorso. [OSCURATO:PERSONA] 1. Con il primo motivo, la ricorrente deduce violazione e falsa applicazione degli artt. 18, 23bis l. 133/2008, in relazione all’art. 35 d.lg. 165/2001, per erronea negazione della possibilità F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 Numero sezionale 3817/2021 di assunzione di una società in house, come AMA Numero di raccolta generale 2539/2022 Data pubblicazione 27/01/2022 s.p.a. di procedere ad assunzione di personale per chiamata diretta, per la parificazione di tali società, o comunque partecipate da enti pubblici, alle pubbliche amministrazioni, in violazione del principio di tassatività posto dall’art. 1, secondo comma d.lg. 165/2001, per la soggezione delle prime allo statuto privatistico conformemente alla loro natura giuridica: così anche in materia di instaurazione del rapporto di lavoro, come confermato dall’esigenza di estensione dei principi vigenti in materia nel settore pubblico a quello privato, mercé l’introduzione di una normativa successiva, come quella denunciata, con decorrenza in particolare dall’ottobre 2010, a norma del combinato disposto degli artt. 23bis d.l. 112/2008 e 7 d.p.r. 168/2010; pure ribadita la distinzione tra norme di comportamento e di invalidità, ai fini di escludere la nullità dell’assunzione della lavoratrice, in assenza di alcun precetto indirizzato ad entrambe le parti (a differenza che nell’art. 35 d.lg. 165/2001) nell’art. 18 d.l. 112/2008. 2. Con il secondo, ella deduce violazione e falsa applicazione degli artt. 18, comma 1 e 2bis l. F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 133/2008, 35, 36 d.lg. 165/2001, 1418 c.c., per Numero sezionale 3817/2021 Numero di raccolta generale 2539/2022 inapplicabilità della nullità al caso di specie, Data pubblicazione 27/01/2022 essendo stato il contratto di assunzione stipulato in data anteriore (3 novembre 2008) alla modifica dell’art. 18 d.l. 112/2008 con l’art. 19, primo comma d.l. 79/2009, conv. con mod. da l. 102/2009, introduttivo del comma 2bis del suddetto art. 18, in riferimento ai vincoli di spesa da esso stabiliti. 3. Essi, congiuntamente esaminabili per ragioni di stretta connessione, sono infondati. 4. In tema di reclutamento del personale da parte di società a partecipazione pubblica avente ad oggetto la gestione del servizio pubblico locale, l'art. 18 del d.l. n. 112 del 2008, conv. in l. n. 133 del 2008, nel testo applicabile ratione temporis, ha esteso alle predette società le procedure concorsuali e selettive delle amministrazioni pubbliche, la cui omissione determina la nullità del contratto di lavoro, ai sensi dell'art. 1418, primo comma c.c.; tale nullità è ora espressamente prevista dall'art. 19, quarto comma d.lg. 165/2016, del quale deve tuttavia essere esclusa la portata innovativa, avendo la citata disposizione reso esplicita una F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 conseguenza già desumibile dai principi in tema di Numero sezionale 3817/2021 Numero di raccolta generale 2539/2022 nullità virtuali (Cass. 14 febbraio 2018, n. 3621; Data pubblicazione 27/01/2022 Cass. 7 febbraio 2019, n. 3662). 4.1. Nel caso di specie, l’assunzione della lavoratrice è avvenuta in data 3 novembre 2008, posteriore all’entrata in vigore (21 agosto 2008) dell’art. 18 del d.l. n. 112 del 2008, conv. in l. n. 133 del 2008, senza il rispetto delle sue previsioni, secondo cui: “A decorrere dal sessantesimo giorno successivo alla data di entrata in vigore della legge di conversione del presente decreto-legge” (21 agosto 2008) “le società che gestiscono servizi pubblici locali a totale partecipazione pubblica adottano, con propri provvedimenti, criteri e modalità per il reclutamento del personale e per il conferimento degli incarichi nel rispetto dei principi di cui al comma 3 dell'articolo 35 del decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165” (primo comma); “Le altre società a partecipazione pubblica totale o di controllo adottano, con propri provvedimenti, criteri e modalità per il reclutamento del personale e per il conferimento degli incarichi nel rispetto dei principi, anche di derivazione F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 Numero sezionale 3817/2021 comunitaria, di trasparenza, pubblicità e Numero di raccolta generale 2539/2022 Data pubblicazione 27/01/2022 imparzialità” (secondo comma). E tali criteri e modalità di reclutamento si conformano, a norma dell’art. 32, terzo comma d.lg. 165/2001 ai principi di: a) adeguata pubblicità della selezione e modalità di svolgimento che garantiscano l'imparzialità e assicurino economicità e celerità di espletamento, ricorrendo, ove è opportuno, all'ausilio di sistemi automatizzati, diretti anche a realizzare forme di preselezione; b) adozione di meccanismi oggettivi e trasparenti, idonei a verificare il possesso dei requisiti attitudinali e professionali richiesti in relazione alla posizione da ricoprire; c) rispetto delle pari opportunità tra lavoratrici e lavoratori; d) decentramento delle procedure di reclutamento; e) composizione delle commissioni esclusivamente con esperti di provata competenza nelle materie di concorso, scelti tra funzionari delle amministrazioni, docenti ed estranei alle medesime, che non siano componenti dell'organo di direzione politica dell'amministrazione, che non ricoprano cariche politiche e che non siano rappresentanti sindacali o designati dalle F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 confederazioni ed organizzazioni sindacali o dalle Numero sezionale 3817/2021 Numero di raccolta generale 2539/2022 associazioni professionali. Data pubblicazione 27/01/2022 4.2. Questa Corte ha già ritenuto l’applicabilità dei suindicati principi ad [OSCURATO:SOCIETA]., in quanto società interamente partecipata dal Comune di Roma per il servizio pubblico di raccolta, trasporto, trattamento, riciclaggio e smaltimento dei rifiuti. In particolare, essa ha ritenuto “la nullità della procedura concorsuale per violazione di norme imperative di legge” costituire “causa di nullità dei contratti sottoscritti in esito a tale procedura indipendentemente dalla circostanza che gli odierni ricorrenti vi abbiano dato causa e a prescindere anche dal fatto che delle irregolarità commesse nella procedura concorsuale abbiano avuto consapevolezza. Ove, infatti, si consentisse la continuazione dello svolgimento del rapporto con un soggetto privo del requisito in parola si finirebbe per porre nel nulla la norma inderogabile … a tutela di interessi pubblici, alla cui realizzazione deve essere costantemente orientata l’azione amministrativa dello Stato e degli enti pubblici ovvero delle società, quali l'[OSCURATO:SOCIETA], alle quali si applica l’art. 18 del d.l. n. 112 del 2008 convertito con modificazioni dalla L. n. 133 F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 Numero sezionale 3817/2021 del 2008 (Cass. 15506/2019, 11951/2019). Pertanto, Numero di raccolta generale 2539/2022 Data pubblicazione 27/01/2022 l’estraneità dei lavoratori agli illeciti ed alle irregolarità che connotarono la procedura culminata nell'assunzione, ove pure accertata e provata non avrebbe potuto fondare alcuna domanda volta alla continuazione del rapporto di lavoro geneticamente nullo per insussistenza dei presupposti previsti dal bando per la costituzione del rapporto di lavoro (Cass. 3644/2019)” (Cass. 29 luglio 2019, n. 20416, p.ti da 23 a 25 in motivazione). E tale indirizzo, condiviso per la correttezza argomentativa in esatta applicazione dei principi che regolano la materia delle società cd. in house, è meritevole di continuità. Né si può correttamente ritenere, come preteso dalla lavoratrice ricorrente in base alla sentenza d’appello della Corte dei Conti 7 gennaio 2019 (ampiamente trascritta a pgg. da 10 a 15 del ricorso), l’obbligo delle società suddette, quali [OSCURATO:SOCIETA]., di adozione dei suindicati principi di trasparenza, pubblicità e imparzialità, quali criteri e modalità per il reclutamento del personale e per il conferimento degli incarichi, soltanto nei termini degli artt. 23bis d.l. 112/2008 e 7 d.p.r. 168/2010: essendo comunque F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro generale 19881/2019 operante, per non consentire ad esse di assumere Numero sezionale 3817/2021 Numero di raccolta generale 2539/2022 oltre personale senza la loro osservanza, la Data pubblicazione 27/01/2022 previsione dell’art. 18, primo comma d.l. 112/2008 conv. in l. 133/2008 (per la sua operatività, oltre alla giurisprudenza citata, adde: Cass. 17 gennaio 2020, n. 983, p.to 9.5. in motivazione). 5. Dalle argomentazioni sopra svolte discende il rigetto del ricorso, con la regolazione delle spese del giudizio secondo il regime di soccombenza e raddoppio del contributo unificato, ove spettante nella ricorrenza dei presupposti processuali (Cass. s.u. 20 settembre 2019, n. 23535). P.Q.M. La Corte rigetta il ricorso e condanna la ricorrente alla rifusione, in favore della controricorrente, delle spese del giudizio, che liquida in € 200,00 per esborsi e € 4.000,00 per compensi professionali, oltre rimborso per spese generali in misura del 15% e accessori di legge. Ai sensi dell’art. 13 comma 1quater del d.p.r. n. 115 del 2002, dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte della ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo F i r m a t o D a : G I A C O I A M A R I A P I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 7 e f a 9 d 6 a 7 a 7 0 4 0 1 2 3 1 c 0 b 6 7 2 d 5 2 4 b 0 e 6 F i r m a t o D a : R A I M O N D I G U I D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 4 3 2 2 f 7 d 7 c 7 5 3 b 4 8 4 9 1 a b 9 b 7 4 1 2 8 5 3 a 3 F i r m a t o D a : P A T T I A D R I A N O P I E R G I O V A N N I E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 5 e e 3 8 1 3 b a 3 d 5 3 9 4 1 a 5 7 e 1 4 2 6 c 8 8 f 9 4 0 7 Numero registro gener