Cassazione n. 02790/2023

igliere ha pronunciato la seguente ORDINANZAINTERLOCUTORIA sul ricorso n. 6146/2014proposto da: D'[OSCURATO:PERSONA], titolare della omonima ditta individuale, rappresentato e difeso dall'Avv. [OSCURATO:PERSONA], con domicilio eletto presso lo studio dell'Avv. [OSCURATO:PERSONA], in Roma, via Crescenzio, n. 9, giusta delega in calce al ricorso per cassazione. - ricorrente- contro Agenzia delle Entrate, nella persona del Direttore pro tempore , rappresentatoe difes o dall' Avvocatura Generale dello Stato, presso i cui uffici è domiciliata in Roma, alla via dei Portoghesi, n. 12. - resistente- avverso la sentenza della [OSCURATO:PERSONA] della Campania, n. 68/28/13, depositata il 20febbraio 201 3 ;udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 12 ottobre 2022dal [OSCURATO:PERSONA]; [OSCURATO:PERSONA] 1. Con sentenza del 27 febbraio 2012 , la Commissione t ributaria regionale della Campania, decidendo in sede di rinvio dalla Corte di Cassazione,ha rigettato l'appello proposto dal contribuente avverso la sentenza della Commissione tributaria provinciale di Caserta n. 138/17/2003, avente ad oggetto l'avviso di accertamento n. 801251/2002, riguardante l'IVA dell'anno 1997dovuta per l'acquisto e la vendita di pellame in nero. 2.La Corte di Cassazione, adita dalla Agenzia delle Entrate che aveva impugnato la sentenza della Commissione Tributaria regionale della Campanian. 97/2004, depositata il 13 ottobre 2004, con l a sentenza 16 dicembre 2009, n. 26338, ha ritenuto fondato il motivo di ricorso, con il quale era stata dedotta la violazione e/o falsa applicazione dell'art. 55 del d.P.R. n. 633/1972 e degli artt. 2697 e 2727 cod. civ., nonchél'omessa e/o insufficiente motivazione circa un punto decisivo della controversia, in relazione all' art. 360, primo comma, n.3 e 5, cod. proc. civ., ed ha affermato che: -) il giudice di appello non aveva indicato le ragioni, in base alle quali aveva ritenuto di d isattendere gli elementi presuntivi posti a base dell'accertamento, senza che il contribuente avesse fornito la prova contraria dei propri assunti, atteso che la prova presuntiva spostava l'onere della prova contraria proprio sul medesimo; -) appariva opportuno premettere che l'atto amministrativo finale di imposizione tributaria, il qualeera il risultato dell'esercizio di un potere frazionato anche in poteri istruttori attribuiti, in proprio o per delega, ad altri uffici amministrativi, era legittimamente adottato quando, munendosi di un'adeguata motivazione, faceva propri i risultati conseguiti nelle precedenti fasi procedimentali;-) tale principio era desumibile sia dalle norme generali sull'attività amministrativa poste dalla legge 7 agosto 1990, n. 24 1 (applicabili, salva la specialità, anche per il procedimento amministrativo tributario), alla stregua delle quali il titolare dei poteri di decisione non eratenuto a reiterare l'esercizio dei poteri, d'iniziativa e, soprattutto, istruttori, che avevano preparato la sua attività; sia dalle norme tributarie generali di cui agli artt. 7 e 12 della legge 27 luglio 2000/212; sia, infine, per quanto concernevain particolare l'IVA, dalle disposizioni degli artt. 51 e 52 del d.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633, che, nel regolare minuziosamente la fase istruttoria del procedimento di accertamento, prevedevano che gli uffici IVA si avvalevanodelle prestazioni cognitive di altri organi, di altre amministrazioni dello Stato e della Guardia di finanza; -) in tema di accertamento delle imposte sui redditi, la c.d. «contabilità in nero», costituita da appunti personali ed informazioni dell'imprenditore, rappresentavaun valido elemento indiziario, dotato dei requisiti di gravità, precisione e concordanza prescritti dall'art. 39 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600,dovendo ricomprendersi tra le scritture contabili disciplinate dagli art. 2709 cod. civ. e ss., tutti i documenti che registravano, in termini quantitativi o monetari, i singoli atti d'impresa ovvero rappresent avano la situazione patrimoniale dell'imprenditore ed il risultato economico dell'attività svolta ed incombendo al contribuente l'onere di fornire la prova contraria; -) il ritrovamento, da parte dalla Guardia di finanza, nei locali dell'impresa che aveva stretti rapporti commerciali con il soggetto sottoposto a verifica, di una « contabilità parallela » a quella ufficialmente tenuta dalla stessa, sottoposta pure a verifica fiscale, legittimava, di per sé, il ricorso al c.d. accertamento induttivo di cui all'art. 39, commi 2 e 3, del d.P.R. n. 600/1973, a prescindere dalla sussistenza di qualsivoglia altro elemento.3. [OSCURATO:PERSONA] tributaria regionale della Campania , dopo avere richiamato i principi di diritti statuiti dalla Suprema Corte sopra riportati, ha affermato che nessuna prova era stata fornita dal contribuente. 4. D'[OSCURATO:PERSONA] ha proposto ricorso per cassazione con atto affidato a sei motivi. 5. L'Agenzia delle Entrate ha resistito con controricorso. 6. Con ordinanza interlocutoria n. 9534 del 24 marzo 2022, questa Corte ha rinviato a nuovo ruolo la causa, dando termine alle parti di giorni sessanta per il deposito di memorie, avendo rilevato che, in data 27 dicembre 2021, era stata depositata da parte del ricorrente documentazione riguardante l'assenza di debiti tributari e che detta produzione era relativa a due cartelle di pagamento puntualmente individuate con il proprio numero, ma non all'avviso di accertamento impugnato. [OSCURATO:PERSONA] 1. Il primo motivo deduce la violazione e falsa applicazione dell'art.2909 cod. civ. Eccezione di formazione del giudicato esterno e/o diretto. Rilevabilità d'ufficio. Nullità dell'avviso di accertamento impugnato. Nullità della sentenza gravata ex art. 156 cod. proc. civ.; omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti, il tutto in relazione all'art. 360, primo comma, nn. 3, 4 e 5, cod. proc. civ.: la Commissione tributaria regionale aveva omesso di considerare il giudicato esterno rappresentato dalle pronunce, divenute definitive, della Commissione provinale di Caserta n. 117/9/2002 del 26 marzo 2002, confermata dalla Commissione tributaria regionale della Campaniacon sentenza n. 2/34/2005 del 17 gennaio 2005, relativa all'avviso di accertamento per IVA, anno 1996, e della Commissione tributaria provinciale di Caserta n. 987/01/01, confermata dalla Commissione tributaria regionale della Campania con sentenza n. 102/46/2003 del 22 gennaio 2004, relativa all'avviso di accertamento per Irpeg ed Ilor 1995, tutte fondate sul medesimo verbale di constatazione redatto dalla Guardia di Finanza. 2.Il secondo motivo deduce la violazione e falsa applicazione degli artt. 51, 53. 54, 55 e 56 del d.P.R. n. 6333/72; dell'art. 39 del d.P.R. n. 600/1973 e degli artt. 2697, 2727, 2729 e 2700 cod. civ.; violazione dell'art. 7, comma 1, legge 27 luglio 2000, n. 212, nonché degli artt.112, 116 e 132 cod. proc. civ. e 118 disp. att. cod. proc. civ.; omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti,il tutto in relazione all'art. 360, primo comma, nn. 3, 4 e 5, cod. proc. civ.; in particolare, la Commissione tributaria regionale nonsi era pronunciata sul motivo di gravame proposto con l'appello con il quale, denunciando l'omesso esame da parte del primo giudice, era stata dedotta la nullità dell'avviso di accertamento per difetto di prova, avendo l'Ufficio posto a fondamento dello stesso per relationemil processo verbale di constatazione redatto dalla Guardia di finanza di Aversa. 3.Il terzo motivo deduce la violazione e falsa applicazione dell'art. 7, comma 1, della legge 27 luglio 2000, n. 212, nonché degli artt. 112 e 132 cod. proc. civ.; omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti,il tutto in relazione all'art. 360, primo comma, nn. 3, 4 e 5, cod. proc. civ.. Prima ipotesi: applicabilità al processo tributario dell'art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ. attualmente vigente; in particolare, il giudice di merito di rinvio non aveva valutato la evidente inadeguatezza della motivazione per relationemdell'avviso di accertamento impugnato, in quanto il richiamo agli atti ad esso strumentali per le ragioni indicate (dati acquisiti aliunde, mancanza di contraddittorio con l'impresa D'[OSCURATO:PERSONA], perizia effettuata in sede di indagini preliminari con conseguente non definitività delle risultanze, mancata allegazione o notifica di tali atti al contribuente, mancanza di riscontri nella documentazione contabile di quest'ultimo, omessa analisi delle dimensioni dell'azienda, verifica delle rimanenze di magazzino, prova dell'avvenuto pagamento e trasposto, assenza di prove circa l'avvenuta commercializzazione dei beni a terzi da parte dell'impresa, mancanza di riscontri) comportavano l'insufficiente motivazione dell'atto finale emesso dall'Ufficio; i giudici di merito avrebbero dovuto specificare le ragioni che rendevano le presunzioni poste a fondamento dell'avviso di accertamento dell'Ufficio dirimenti rispetto alle ulteriori emergenze, di segno contrario, prospettate dal contribuente ed invece tralasciate. 4.Il quarto motivo deduce la violazione e falsa applicazione dell'art. 7, comma 1, della legge 27 luglio 2000, n. 212, nonché degli artt. 112 e 132 cod. proc. civ.; omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione circa un fatto controverso e decisivo per il giudizio,il tutto in relazione all'art. 360, primo comma, nn. 3, 4 e 5, cod. proc. civ.. Seconda ipotesi: non applicabilità al processo tributario dell'art. 360, primo comma, n. 5, cod. proc. civ. attualmente vigente, così come disposto dall'art. 54, comma 3 bis, della legge 7 agosto 2012, n. 134; in particolare, la ditta ricorrente ribadisce le considerazioni già svolte con il terzo motivo, sottoponendo alla Corte l'esame della sentenza impugnata anche sotto il profilo della omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione. 5.Il quinto motivo deduce la violazione e falsa applicazione degli artt.112 e 132 cod. proc. civ., in relazione all'art. 111 Cost.; in particolare, la Commissione tributaria regionale non aveva assunto alcuna posizione autonoma in ordine ai presunti elementi indizianti addotti dall'Ufficio e circa l'effettiva esistenza delle operazioni da cui l'Ufficio aveva desunto il maggiore reddito o la correttezza circa l'assunzione di tali elementi, la loro idoneità a costituire elementi gravi, precisi e concordanti, anche in rapporto a quanto assunto dal ricorrente e circa la sussistenza o meno dei rapporti commerciali contestati con la società [OSCURATO:SOCIETA]..6.Il sesto motivo deduce la violazione del diritto di difesa, art. 24 Cost. Violazione del principio del contraddittorio. Violazione del principio del giusti processo in relazione all'art. 111 Cost.. Abuso di diritto da parte dell'Agenzia delle Entrate in relazione all'art. 97 Cost.; in particolare, la sussistenza di un giudicato esterno e/o diretto concernente gli atti posti a fondamento della emissione dell'avviso di accertamento impugnato, oltre che le modalità e le circostanze con cui erano stati acquisiti e valutati gli elementi indiziari acquisiti aliunde e le altre considerazioni espresse,portavano a ritenere che l'operato dell'Ufficio fosse frutto di un abuso del diritto di esercizio dell'azione da parte dell'Erario in forma eccedenti, o devianti, rispetto alla tutela della potestas agendi. 7.In via preliminare va rilevato che la ditta ricorrente ha depositato, in data 21 dicembre 2021, domanda di cessazione della materia del contendere, con compensazione delle spese di lite e, in subordine, di dichiarazione di estinzione del procedimento, con allegata nota dell'Agenzia delle Entrate, Sportello di Aversa, prot. 4237197, del 15 dicembre 2021, che in risposta alla richiesta di [OSCURATO:PERSONA] del 13 dicembre 2021, aveva comunicato che «le cartelle 02820120017431471 e 028201300095063339 erano state tutte regolarmente saldate, con pagamenti dilazionati». 7.1Il ricorrente, a seguito dell'ordinanza interlocutoria di questa Corte n. 9535del 24 marzo 2022, con successiva nota del 28 marzo 2022, depositata telematicamente, ha precisato che la cartella di pagamento n. 02802820120017431471000 per l'importo di euro 285.124,98 atteneva alla iscrizione a ruolo dell'avviso di accertamento n. 801251/2002notificato il 15 aprile 200 2 e riferito all'IVA 199 7 , sicché la dichiarazione di «assenza di debito», depositata in allegato all'istanza del 21 dicembre 2021, era relativa a tale cartella di pagamento, che riportava l'avviso di accertamento impugnato (IVA 1997) oggetto del ricorso originario.7.2 L'Agenzia delle Entrate ha depositato , in atti, memoria del 29 marzo 2022, con allegata nota dell'Agenzia delle Entrate, che si opponeva alla dichiarazione di estinzione del processo, dando atto che la controversia pendente aveva ad oggetto gli avvisi di accertamento n. 883-801249/2000 e n. 833-801251/2002 e non anche le cartelle di pagamento n. 02820120017431471 e n. 028028201300095063339, che afferivano ad iscrizioni a ruolo a titolo provvisorio, ex art. 68 del decreto legislativo n. 546/1992, a seguito delle sentenze della Commissione tributaria regionale della Campanian. 561/01/2012 e n. 103/01/2012, entrambe favorevoli all'Ufficio e relative agli avvisi di accertamento sopra indicati. 7.3 Tanto premesso, deve disporsi il rinvio a nuovo ruolo per consentire al contribuente di interloquire con l'Ufficio sull'avvenuto pagamento del debito tributario di cui alla cartella di pagamento n. 02802820120017431471000 per l'importo