Cassazione n. 35718/2021

iato la seguente SENTENZA sul ricorso 29760/2018 proposto da: AGENZIA DELLE ENTRATE, in persona del Direttore pro tempore, elettivamente domiciliata in [OSCURATO:PERSONA] dei Portoghesi 12, presso l’Avvocatura Generale dello Stato che la rappresenta e difende. – ricorrente e controricorrente a ricorso incidentale – contro [OSCURATO:PERSONA], domiciliato in Roma, piazza Cavour, presso la Cancelleria della Corte di Cassazione, rappresentato e difeso dall’avvocato [OSCURATO:PERSONA]. – controricorrente e ricorrente incidentale – F i r m a t o D a : U R S A I A A N N A M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : c 7 a 6 5 c 5 c 2 9 d 8 c 7 4 e 4 1 9 4 4 7 0 a 9 1 3 1 6 6 5 - F i r m a t o D a : G U I D A R I C C A R D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 0 0 4 a e 6 6 a 5 1 f 6 a 6 1 8 d 9 d 9 e e 0 0 c 5 3 6 9 e 6 F i r m a t o D a : C I R I L L O E T T O R E E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 8 9 e 7 a c 3 9 3 e b 6 7 1 6 9 7 6 e 3 4 5 9 2 6 0 1 a f 7 5 Numero registro generale 29760/2018 Numero sezionale 701/2021 Numero di raccolta generale 35718/2021 Data pubblicazione 19/11/2021 Avverso la sentenza della COMM.TRIB.REG. CAMPANIA, n. 3721/18/18, depositata il 17/04/2018. Udita la relazione svolta nella pubblica udienza del 26 ottobre 2021, ex art. 23, comma 8-bis, d.l. 28 ottobre 2020, n. 137, convertito dalla legge 18 dicembre 2020, n. 176, dal [OSCURATO:PERSONA]. Dato atto che il [OSCURATO:PERSONA] ha formulato conclusioni scritte chiedendo il rigetto del ricorso principale e la declaratoria d’inammissibilità del ricorso incidentale condizionato. [OSCURATO:PERSONA] 1. [OSCURATO:PERSONA] impugnò l’avviso di accertamento, ai fini Irpef, per il 2006, notificato il 30/12/2015, che recuperava a tassazione “redditi diversi” derivanti da proventi illeciti, per un ammontare di euro 965.520,00. La contestazione nasceva da una verifica fiscale, per gli anni d’imposta 2006 e 2007, nei confronti di [OSCURATO:SOCIETA]., scaturita da un procedimento penale della Procura di S.M.C.V. connesso all’indagine denominata “[OSCURATO:PERSONA]” che ascriveva al signor Arzillo il ruolo di dominus di un’articolata frode fiscale, su scala transnazionale, attuata tramite l’interposizione fittizia di una rete di società “cartiere” (tra le quali figura [OSCURATO:SOCIETA].), intestate a prestanome, ma gestite di fatto dall’indagato, costituite per emettere fatture per operazioni inesistenti nel settore della compravendita di supporti informatici con la correlata evasione delle imposte dirette, dell’Iva e dei diritti SIAE. La ripresa fiscale a carico del contribuente era d’importo pari al debito Iva sulle fatture attive di [OSCURATO:SOCIETA]. 2. [OSCURATO:PERSONA] tributaria provinciale (“C.T.P.”) di Caserta accolse il ricorso con sentenza (n. 5143/09/16) avverso la quale l’ufficio ha interposto appello principale e il contribuente ha interposto appello incidentale (riproponendo le medesime questioni articolate in primo grado e disattese dal giudice di prossimità). [OSCURATO:PERSONA] tributaria regionale (“C.T.R.”) della Campania ha respinto l’appello r.g. n. 29760/2018 2 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] F i r m a t o D a : U R S A I A A N N A M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : c 7 a 6 5 c 5 c 2 9 d 8 c 7 4 e 4 1 9 4 4 7 0 a 9 1 3 1 6 6 5 - F i r m a t o D a : G U I D A R I C C A R D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 0 0 4 a e 6 6 a 5 1 f 6 a 6 1 8 d 9 d 9 e e 0 0 c 5 3 6 9 e 6 F i r m a t o D a : C I R I L L O E T T O R E E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 8 9 e 7 a c 3 9 3 e b 6 7 1 6 9 7 6 e 3 4 5 9 2 6 0 1 a f 7 5 Numero registro generale 29760/2018 Numero sezionale 701/2021 Numero di raccolta generale 35718/2021 Data pubblicazione 19/11/2021 dell’ufficio sul rilievo che l’informativa di reato della Guardia di Finanza del 19/11/2010 (ritualmente prodotta in giudizio dall’ufficio), che aveva dato avvio al procedimento penale sopra menzionato, non forniva elementi idonei a dimostrare il presupposto del recupero fiscale, ovverosia l’effettivo conseguimento, da parte del signor Arzillo, di redditi illeciti derivanti dall’evasione dell’Iva. E ciò anche in ragione del fatto che non vi era stato alcun accertamento sull’effettiva situazione “patrimoniale ed economica” del contribuente, da utilizzare quale indice sintomatico di un’anomala accumulazione di ricchezza correlata alla contestata attività illecita. 3. L’Agenzia ricorre con due motivi; il contribuente resiste con controricorso, nel quale propone ricorso incidentale condizionato, con un motivo, cui l’ufficio replica con controricorso. La ricorrente ha depositato due memorie. [OSCURATO:PERSONA] 1. Con il primo motivo di ricorso principale [«1. Violazione e falsa applicazione dell’art. 132 c.p.c., con riferimento all’art. 42 D.P.R. n. 600/1973, in relazione all’art. 360, n. 4, c.p.c.»], l’Agenzia censura la sentenza impugnata che ha annullato l’avviso di accertamento senza averne prima valutato il contenuto e senza avere considerato che l’atto impositivo offriva elementi più che sufficienti a dimostrare che il signor Arzillo era l’amministratore di fatto della [OSCURATO:SOCIETA]. Secondo le risultanze delle indagini penali compiute nell’àmbito dell’“[OSCURATO:PERSONA]”, come suaccennato, quest’ultima, al pari di altre analoghe società, tutte riconducibili al signor Arzillo, era una “cartiera” costituita per emettere fatture per operazioni inesistenti riguardanti la compravendita, su scala transnazionale, di supporti informatici in completa evasione dell’Iva e dei diritti SIAE. Per tale ragione, nell’avviso di accertamento, ai fini della quantificazione dei proventi illeciti imputati ad Arzillo e assoggettati r.g. n. 29760/2018 3 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] F i r m a t o D a : U R S A I A A N N A M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : c 7 a 6 5 c 5 c 2 9 d 8 c 7 4 e 4 1 9 4 4 7 0 a 9 1 3 1 6 6 5 - F i r m a t o D a : G U I D A R I C C A R D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 0 0 4 a e 6 6 a 5 1 f 6 a 6 1 8 d 9 d 9 e e 0 0 c 5 3 6 9 e 6 F i r m a t o D a : C I R I L L O E T T O R E E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 8 9 e 7 a c 3 9 3 e b 6 7 1 6 9 7 6 e 3 4 5 9 2 6 0 1 a f 7 5 Numero registro generale 29760/2018 Numero sezionale 701/2021 Numero di raccolta generale 35718/2021 Data pubblicazione 19/11/2021 all’Irpef come “redditi diversi”, l’ente impositore aveva fatto riferimento all’Iva sulle operazioni attive evasa da [OSCURATO:SOCIETA]., ammontante, nel periodo d’imposta 2006, a euro 965.520,00. 2. Con il secondo motivo [«2. Violazione e falsa applicazione dell’art. 14, co. 4, L. n. 537/1993, degli artt. 2727 e ss, c.c., in relazione all’art. 360, n. 3, c.p.c.»], l’Agenzia censura la sentenza impugnata che per un verso ha ritenuta provato che il controricorrente fosse amministratore di fatto della [OSCURATO:SOCIETA].; per altro verso ha contraddittoriamente escluso la sussistenza del riscontro circa i proventi illeciti in capo al signor Arzillo, trascurando che invece si doveva presumere che quest’ultimo, quale amministratore di fatto della società, avesse percepito le somme in contestazione, sicché spettava alla parte privata dimostrare che le stesse somme non erano entrate nella sua disponibilità. 3. Il secondo motivo è fondato ed il primo è assorbito. L’ufficio, in sintesi, assume che il signor Arzillo, quale amministratore di fatto della [OSCURATO:SOCIETA]., avesse incamerato la somma di euro 965.920,00, derivante dall’Iva evase sulle operazioni attive della società, che viene commutata in “reddito diverso” dell’amministratore di fatto, quale provento derivante da attività qualificabile come illecito penale, ai sensi dell’art. 14, comma 4, della legge n. 537 del 1993. Il giudice di merito, dal canto suo, ravvisa la sussistenza dell’articolato sistema fraudolento di emissione di fatture per operazioni inesistenti ed ascrive al signor Arzillo il ruolo di amministratore di fatto del missing trader (o società “cartiera”) [OSCURATO:SOCIETA]., laddove dà atto della prospettazione accusatoria (illustrata nell’informativa di reato della Guardia di Finanza), per la quale l’indagato era il dominus di un’organizzazione criminale dedita alla commissione di reati tributari, riciclaggio etc. r.g. n. 29760/2018 4 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] F i r m a t o D a : U R S A I A A N N A M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : c 7 a 6 5 c 5 c 2 9 d 8 c 7 4 e 4 1 9 4 4 7 0 a 9 1 3 1 6 6 5 - F i r m a t o D a : G U I D A R I C C A R D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 0 0 4 a e 6 6 a 5 1 f 6 a 6 1 8 d 9 d 9 e e 0 0 c 5 3 6 9 e 6 F i r m a t o D a : C I R I L L O E T T O R E E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 8 9 e 7 a c 3 9 3 e b 6 7 1 6 9 7 6 e 3 4 5 9 2 6 0 1 a f 7 5 Numero registro generale 29760/2018 Numero sezionale 701/2021 Numero di raccolta generale 35718/2021 Data pubblicazione 19/11/2021 Dopodiché, discostandosi dalle regole in tema di presunzioni (art. 2727, cod. civ.), la C.T.R. sconfessa l’intera ipotesi accusatoria e, in maniera contraddittoria (così, testualmente, è scritto nella quarta pagina della sentenza), stigmatizza l’assenza di «indici sintomatici di un’anomala accumulazione di ricchezza derivante dall’illecita attività di cui [OSCURATO:PERSONA] si sarebbe reso promotore come amministratore di fatto della [OSCURATO:SOCIETA]. coinvolta nelle illecite transazioni». Al riguardo, premesso che la materia delle imposte sui redditi, per effetto dell’art. 19, del d.lgs. n. 46 del 1999, è regolata dall’art. 36, del d.P.R. n. 602 del 1973, in via presuntiva e secondo l’id quod plerumque accidit può ritenersi che l’amministratore di fatto di una “cartiera” abbia direttamente incamerato i proventi dell’evasione addebitabile alla società e che, conseguentemente, spetti all’amministratore stesso fornire la prova contraria. Con la precisazione che in simili ipotesi è ben possibile l’assenza di evidenze contabili dell’evasione, analogamente a quanto chiarito dalla Corte a proposito dei ricavi occulti di società di capitali a ristretta base, distribuiti ai soci (cfr. Cass. 17/12/2020, n. 28955 [p. 6.], in connessione con Cass. 20/06/2019, n. 16546 [p. 3.8.]; 04/12/2020, n. 27791 [p. 5.2.]). 4. Con l’unico motivo di ricorso incidentale condizionato [«1) Illegittimità della sentenza – Violazione art. 43 D.P.R. 600/73 nel testo “ratione temporis” applicabile, come modificato dall’art. 2 del D.Lgs. [OSCURATO:DATA_NASCITA] n. 128 artt. 112 e 132 c.p.c., in relazione all’art. 360, co. 1 nn. 3 e 4 c.p.c.»], il contribuente ascrive alla C.T.R. l’omessa pronuncia o, in subordine — nel caso in cui si ravvisi il rigetto implicito del motivo di appello incidentale attinente alla nullità dell’accertamento per intervenuta decadenza —, l’errore di diritto nella soluzione della questione (disattesa dal primo giudice e riproposta dal contribuente come motivo di appello incidentale) della r.g. n. 29760/2018 5 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] F i r m a t o D a : U R S A I A A N N A M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : c 7 a 6 5 c 5 c 2 9 d 8 c 7 4 e 4 1 9 4 4 7 0 a 9 1 3 1 6 6 5 - F i r m a t o D a : G U I D A R I C C A R D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 0 0 4 a e 6 6 a 5 1 f 6 a 6 1 8 d 9 d 9 e e 0 0 c 5 3 6 9 e 6 F i r m a t o D a : C I R I L L O E T T O R E E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 8 9 e 7 a c 3 9 3 e b 6 7 1 6 9 7 6 e 3 4 5 9 2 6 0 1 a f 7 5 Numero registro generale 29760/2018 Numero sezionale 701/2021 Numero di raccolta generale 35718/2021 Data pubblicazione 19/11/2021 decadenza dell’Amministrazione dal potere di accertamento. Assume infatti il ricorrente (incidentale) che alla fattispecie non sia applicabile il termine raddoppiato poiché l’avviso di accertamento è stato notificato (in data 30/12/2015) successivamente all’entrata in vigore dell’art. 2, del d.lgs. n. 128 del 2015, che faceva salvi esclusivamente gli avvisi di accertamento e i processi verbali di constatazione notificati entro la data di entrata in vigore della stessa disposizione, ovvero entro il 02/09/2015. Con la conseguenza che la notifica del PVC, avvenuta successivamente (in data 1°/12/2015), era irrilevante ai fini del raddoppio del termine che, comunque, non era applicabile a causa dell’omessa trasmissione della denuncia di reato per i fatti oggetto dell’accertamento entro il termine ordinario del 31/12/2011. 4.1. Il ricorso incidentale condizionato del contribuente è inammissibile, trattandosi di parte totalmente vittoriosa nei gradi di merito. Invero, il ricorso incidentale condizionato «presuppone la soccombenza, la quale non sussiste, con conseguente inammissibilità del ricorso per carenza di interesse, ove lo stesso verta su una parte della motivazione che non abbia dato luogo ad una pronuncia su questione, pregiudiziale di rito o preliminare di merito, sfavorevole alla parte totalmente vittoriosa» (Cass. 13/07/2018, n. 18648, alla quale dà continuità Cass. 20/10/2021, n. 29138). 5. In conclusione, accolto il secondo motivo del ricorso principale, assorbito il primo motivo, dichiarato inammissibile il ricorso incidentale condizionato, la sentenza è cassata, in relazione al motivo accolto del ricorso principale, con rinvio al giudice a quo anche per le spese del giudizio di legittimità. P.Q.M. La Corte accoglie il secondo motivo del ricorso principale, dichiara assorbito il primo motivo; dichiara inammissibile il ricorso incidentale condizionato, cassa la sentenza impugnata, in relazione al motivo r.g. n. 29760/2018 6 Cons. est. [OSCURATO:PERSONA] F i r m a t o D a : U R S A I A A N N A M A R I A E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : c 7 a 6 5 c 5 c 2 9 d 8 c 7 4 e 4 1 9 4 4 7 0 a 9 1 3 1 6 6 5 - F i r m a t o D a : G U I D A R I C C A R D O E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 2 0 0 4 a e 6 6 a 5 1 f 6 a 6 1 8 d 9 d 9 e e 0 0 c 5 3 6 9 e 6 F i r m a t o D a : C I R I L L O E T T O R E E m e s s o D a : A R U B A P E C S . P . A . N G C A 3 S e r i a l # : 8 9 e 7 a c 3 9 3 e b 6 7 1 6 9 7 6 e 3 4 5 9 2 6 0 1 a f 7 5 Numero registro generale 29760/2018 Numero sezionale 701/2021 Numero di raccolta generale 35718/2021 Data pubblicazione 19/11/2021 accolto del ricorso principale, e rinvia alla Commissione tributaria regionale della Campania, in diversa composizione, anche per le spese del giudizio di legittimità. Ai sensi dell’art. 13, comma 1-quater, del d.P.R. n. 115/2002, dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte di [OSCURATO:PERSONA], dell’ulteriore importo a titolo di co