Cassazione n. 39914/2021

guente ORDINANZA sul ricorso 15939-2017 proposto da: [OSCURATO:PERSONA], rappresentata e difesa dall'Avv. [OSCURATO:PERSONA], ed elettivamente domiciliata presso il suo studio in ROMA, C.so [OSCURATO:PERSONA] 269 - ricorrente - contro [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA] e [OSCURATO:PERSONA], tutti rappresentati e difesi dagli Avv.ti [OSCURATO:PERSONA] e [OSCURATO:PERSONA], ed elettivamente domiciliati presso lo studio del primo in ROMA, Via [OSCURATO:PERSONA] 67 - controricorrenti - avverso la sentenza n. 1483/2017 della CORTE d'APPELLO di ROMA, pubblicata il 2/03/2017; udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 15/09/2021 dal Consigliere [OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA]. t2 [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA] convenivano in giudizio innanzi al Tribunale di Roma [OSCURATO:PERSONA] per sentir dichiarare la nullità del contratto di compravendita stipulato in data 7.6.1999 per atto [OSCURATO:PERSONA] di Latina tra [OSCURATO:PERSONA], dante causa degli odierni attori, e la convenuta, con il primo convivente, con condanna di quest'ultima alla restituzione dell'immobile oggetto del contratto suddetto, non potendo lo stesso essere ceduto frazionatamente, in quanto sprovvisto di pertinente titolo autorizzativo. Esponevano che in data 5.6.2009 era deceduto in [OSCURATO:PERSONA] lasciando eredi essi attori, che avevano accettato l'eredità; che il de cuius aveva acquistato in data 27.10.1988 per atto [OSCURATO:PERSONA] rep. n. 27367 racc. 6846 l'appartamento sito in Roma, Via G. Nisio n. 53, piano 4, int. nn. 17 e 18; che a detto appartamento era annesso "il terrazzo di copertura sul quale insiste un piccolo locale sito al piano 5 a cui si accede oltre che dalla scala condominiale anche dal sottostante appartamento a mezzo di scala interna"; che [OSCURATO:PERSONA], per atto [OSCURATO:PERSONA], in data [OSCURATO:DATA_NASCITA], aveva venduto a [OSCURATO:PERSONA] detto immobile; che nel detto atto si affermava all'art. 2 "la vendita viene fatta e rispettivamente accettata per la detta unità immobiliare, ad eccezione del terrazzo di copertura che rimane in proprietà alla parte venditrice unitamente al piccolo locale ubicati al piano quinto"; e all'art. 7 che "il sig. [OSCURATO:PERSONA] dichiara che il fabbricato di cui fa parte l'unità immobiliare in oggetto è stato edificato giusta concessione edilizia rilasciata dal Sindaco del Comune di Roma in data 23/2/1984 n. 90/c. Dichiara inoltre che successivamente a tale data l'immobile stesso non è stato oggetto di interventi edilizi e mutamenti di destinazione che avrebbero richiesto licenza o concessione o autorizzazione"; che al momento della stipula di detto atto di compravendita tra [OSCURATO:PERSONA] e la Ross il frazionamento dell'originario immobile in due distinte unità immobiliari doveva ritenersi irregolare sotto il profilo urbanistico perché effettuato in assenza del relativo titolo autorizzativo e, quindi, il frazionamento era rappresentato solo catastalmente, come risultante anche dalla relazione tecnica del 10.10.2010 dell'ing. [OSCURATO:PERSONA]; che, pertanto, l'atto di compravendita doveva ritenersi nullo, l'immobile non potendo essere venduto frazionatamente ai sensi dell'art. 40, comma 2, della L. n. 47/1985. Si costituiva in giudizio [OSCURATO:PERSONA], la quale deduceva che in data 7.6.1999, innanzi al [OSCURATO:PERSONA], era stato stipulato anche il rogito notarile rep. 58829 racc. 8302 con cui aveva venduto al Crupi il villino sito in Roma, loc. Acquatraversa ang. [OSCURATO:PERSONA], situato al piano primo della scala C e piccolo fabbricato in corso di costruzione con circostante terreno agricolo, sito in Manziana; che contestualmente ai rogiti era stata sottoscritta una scrittura privata secondo cui "i sottoscritti prendono atto e dichiarano che in realtà trattasi di permute, che i prezzi dichiarati in atto hanno valore solo fiscale e che la signora [OSCURATO:PERSONA] deve versare a titolo di conguaglio al sig. [OSCURATO:PERSONA] ancora la somma di lire 271.020.000", integralmente versata; che successivamente a dette stipule nel settembre 1999 il Crupi iniziava a effettuare lavori per l'ampliamento e la trasformazione del locale soffitta sulla terrazza al quinto piano e in data 29.12.2003 per detto illecito ampliamento e mutamento di destinazione presentava domanda di sanatoria edilizia effettuando i relativi versamenti; che in data 30.11.2000 la Ross aveva informato l'[OSCURATO:PERSONA]. [OSCURATO:PERSONA] di Roma che avrebbe effettuato lavori di ordinaria manutenzione del proprio appartamento in [OSCURATO:PERSONA] e in data [OSCURATO:DATA_NASCITA] aveva presentato una DIA al Comune di Roma per l'eliminazione della scala ancora esistente nel proprio appartamento pur non avente più funzione di comunicazione con il piano sovrastante. Rilevava che il frazionamento presentato in data 13.5.1999 non incideva sulla regolarità dell'atto e comunque la domanda di condono per l'ampliamento e il mutamento di destinazione del terrazzo e della soffitta aveva determinato la regolarizzazione della variazione catastale. Chiedeva, pertanto, il rigetto delle domande attrici e, in via riconvenzionale, la condanna degli attori alla restituzione dell'immobile sito in Comune di Roma loc. Acquatraversa e del fabbricato di Manziana, e al rimborso delle somme pagate, oltre al risarcimento dei danni morali e materiali subiti. Con sentenza n. 275/2014, il Tribunale di Roma dichiarava, nel merito, la nullità del contratto di compravendita de quo tra il Crupi e la Ross, ordinando a quest'ultima la restituzione dell'immobile in favore degli eredi del Crupi; condannava gli eredi del Crupi alla restituzione in favore della Ross della somma di C 413.165,52 oltre interessi legali dalla domanda, rigettando ogni altra domanda e compensando le spese di lite. Avverso detta sentenza proponeva appello [OSCURATO:PERSONA], al quale resistevano Katia, [OSCURATO:PERSONA] e [OSCURATO:PERSONA].Con sentenza n. 1483/2017, depositata in data 2.3.2017, la Corte d'Appello di Roma rigettava il gravame condannando l'appellante al pagamento delle spese processuali. In particolare, con il frazionamento operato - vale a dire divisione tra appartamento del 4 piano e l'immobile posto al 5 piano, collegati originariamente e poi frazionati sotto il profilo catastale - vi era stato un aumento delle unità immobiliari, circostanza avente un "peso" urbanistico, in quanto il maggior numero di unità immobiliari comportava nella costruzione (e in quella zona urbanistica) un maggior numero di presenze e/o utenti con conseguenze di carattere urbanistico più o meno sensibili. Di qui la necessità che il Comune verificasse con apposita concessione la regolarità dell'operazione sotto il profilo urbanistico. Era pertanto applicabile alla fattispecie la L. n. 47/1985, atteso che occorreva indicare nell'atto il titolo abilitativo per dimostrare la conformità urbanistica (non catastale) della soppressione del vecchio subalterno e della costituzione dei nuovi subalterni. Avverso la sentenza propone ricorso per cassazione [OSCURATO:PERSONA] sulla base di due motivi, illustrati da memoria. [OSCURATO:PERSONA], [OSCURATO:PERSONA] e [OSCURATO:PERSONA], con controricorso. [OSCURATO:PERSONA] 1.1. - Con il primo motivo, la ricorrente lamenta la «Violazione e falsa applicazione, ex art. 360 n. 3 c.p.c., degli artt. 817 e 818 c.c. in relazione all'art. 40 L. n. 47/1985; omesso esame, ex art. 360 n. 5 c.p.c., di fatti decisivi», là dove secondo la Corte d'Appello il collegamento tra le due porzioni immobiliari (soffitta e appartamento al 4 piano) non fosse di tipo pertinenziale, ma di un tutt'uno strutturale e organico. Osserva la ricorrente come fosse dovere della Corte territoriale valutare se il locale, da tutti definito soffitta, costituisse una pertinenza ai sensi dell'art. 817 c.c., separatamente alienabile rispetto al bene principale ex art. 818 c.c. Invero, dall'atto intercorso tra il Crupi e la Ross emerge non solo che la soffitta è una pertinenza, ma che essa è una pertinenza al quadrato, e cioè del terrazzo di copertura; infatti, da esso risulta che il Crupi si riservava la proprietà, separandolo dal bene ceduto, del terrazzo e, in quanto a esso asservita, della soffitta cui si accedeva dal vano scala condominiale e dalla quale si accedeva al terrazzo. Pertanto, oggetto di frazionamento dell'appartamento ceduto era il terrazzo e, quale mezzo necessario per accedere a esso dalla scala condominiale, la soffitta, destinata a servizio del terrazzo, e cioè di un bene che a sua volta è, per definizione, una pertinenza, con conseguente insussistenza di un "aumento delle unità immobiliari" vietato dall'art. 40 della L. n. 47/1985. 1.2. - Con il secondo motivo, la ricorrente deduce la «Violazione e falsa applicazione, ex art. 360 n. 3 c.p.c., dell'art.2702 c.c. e dell'art. 215 c.p.c.; nullità della sentenza, ex art. 360 \ n. 4 c.p.c., per violazione dell'art. 215, n. 2 c.p.c. e per assoluta carenza di motivazione su un fatto decisivo». Nel costituirsi in giudizio, la Ross aveva dedotto che la vendita dell'appartamento in oggetto era relativamente simulata in quanto tra le parti era stata stipulata una permuta per la quale, a fronte della cessione del detto appartamento da parte di [OSCURATO:PERSONA], questi aveva ricevuto dalla Ross altri due immobili e un conguaglio in danaro. 2. - Il primo motivo è fondato. 2.1. - A giudizio della Corte di appello il collegamento tra le due porzioni immobiliari (soffitta e appartamento al quarto piano) non era di tipo pertinenziale, ma d'un tutt'uno di strumentale e organico. Al di là di tale effetto sostanziale, viceversa, questa Corte ha rilevato che la vendita parziale di un appartamento non è vietata né dagli artt. 17 e 40 della legge n. 47 del 1985, che comminano la nullità dei trasferimenti di immobili realizzati in assenza o in totale difformità dall' concessione o licenza edilizia, né dall'art. 222 del R.D. n. 1265 del 1934, che sanziona l'utilizzazione come alloggio di costruzioni prive della licenza di abitabilità. Infatti, il rilascio della concessione edilizia e della nuova licenza di abitabilità, ove necessarie per poter attuare lo scorporo di una parte dell'appartamento, non incide preventivamente sulla validità della vendita ma, solo successivamente, sulla sua attuazione e, pertanto, potrebbe rappresentare una ragione di risoluzione contrattuale per l'inadempimento delle obbligazioni gravanti sul venditore (trasmissione del possesso della cosa al compratore e assicurazione allo stesso della possibilità di servirsi del bene in conformità con la sua destinazione) (Cass. n. 18535 del 2003; conf. Cass. n. 15969 del 2000; Cass. n. 6658 del 2005). 4. - In conclusione, va accolto il primo motivo, con assorbimento del secondo. La sentenza impugnata deve essere dunque cassata, in relazione al motivo accolto, e rinviata ad altra sezione della Corte d'appello di Roma, che provvederà anche alla liquidazione delle spese del presente giudizio. P.Q.M. La Corte accoglie il primo motivo di ricorso, con assorbimento del secondo. Cassa, in relazione al motivo accolto, e rinvia ad altra sezione della Corte d'appello di Roma, che provvederà anche alla liquidazione delle spese del presente giudizio. Così deciso in Roma